２００９年第２３期 （总第１３４期） ｌＩ＇围高新技术企业 Ｃｈｉｎｅｓｅ ｈｉ－ｔｅｃｈ ｅｎｔｅｒｐｒｉｓｅｓ Ｎｏ．２３．２００９ （ＣｕｍｕｌａｔｉｖｅｔｙＮＯ．１３４） 论股东优先购买权的司法保护 闫金铸 （山东贵和律师事务所，山东菏泽２７４０００） 摘要：股东优先购买权是指有限责任公司的股东，对于欲行转让股份的股东对外转让股份之行为享有事先决定是否许 可的权利：现实中，由于我国立法技术的粗疏和公民守法意识的淡薄，加之司法保护的不力，股东的优先购买权往往被 忽视甚至遭侵害；由于交易信息何时披露没有限定，导致有些股东的优先购买权难以实现。 关键词：股东优先购买权；立法缺陷；司法保护；股东 中图分类号：ＤＦ４１ １ 一文献标识码：Ａ 文章编号：１００９—２３７４（２００９）２３－００８５－０２ 、股东优先购买权概念和创设的必要性 股东优先购买权，依照我国《公司法》第七十二条的规定， 是指有限责任公司的股东，对于欲行转让股份的股东对外转让 股份之行为，享有事先决定是否许可的权利。对于经其同意转 让之股份，在同等的交易条件下，享有优先于股东以外的第三 人购买的权利。 东可将其全部或者部分出资份额，转让给其他股东。韩国《商 法》也规定：卒Ｊ：员（股东）之问相互转让持份（ 资份额）依意思 表示来进行。 诚然，就各国公司立法普遍遵循的基本原则而言，股东的 股权无论对谁都可以自由转让，这是公司制度的灵魂所在。但 正女ｌＩ所有的权利一祥，股权的自由转让原则也犹如一柄双刃 剑，一旦某个股东滥用往往就会给其他股东带米不利后果。不 我国自经济体制改革以来，大量企业先后进行了改组改 制，各种类型的公司随之相继涌现。其中，绝大多数企业都是以 有限责任公司的组织形式出现。在我国公司立法和司法实践 但会破坏公司内部原有的平衡与和谐，并可能危及他们投资公 司时所保持的期望币¨目的。假如部分股权旁落外人之手，受让 者又将参与公司管理，尤其是引入了难以合作的商业伙伴甚至 是竞争对手，后果是不难预料的。正是由于预见到这些可能性， 股东住往希望限制股份的可转ｉ 性，以阻止这种情况的发生。 可是，拥有大多数股份的股东可能又会毫不犹豫地利用自己的 一 涉及股权转让限制和股东优先购买权利的主要为有限责任 公司。现实ｒＩ ，南于我国立法技术的粗疏和公民守法意识的淡 薄，加之司法保护的不力，股东的优先购买权往往被忽视甚至 遭侵害。譬如，有的公司股东在意欲转让Ａ己的出资时，只注意 其他股东是否过半数同意；对于已经同意其转让ｍ资的股东， 便不再征询他们是否愿意在同等条件下优先购买的意见。有的 股东故意隐瞒其与股东以外的人进行股权转让交易的条件，背 优势，以有利于Ａ己的方式行事：这时，处于弱势地位的中小股 东的优先购买权如何得到有效保护便成为一个难题。故此，各 国通行的做法是在公司章程、章程细则、股东之间签订的协议 或者股东与公司之同签订的协议中规定相应条欲，为股东或公 司创设了股份优先购买权。 着其他股东与他人恶意串通、暗箱操作直至变更登记；导致其 他股东始终无从得知何为同等条件，即便有意购买该 资也难 以实现优先购买权： 三、我国股东优先购买权的立法缺陷 纵观我国的公司立法，是过于简单化的权能定位显然解决 二、股东优先购买权的起源与发展 不了公司运作中的实际问题。譬如，公司对自身股份能否享受 追根溯源，有限公司抑或封闭公司的设立之初，通常是由 权利？公司对股权转让应否承担义务？虽然我国《公司法》股权 数个志同道合的亲朋好友，乃至全是由一脉相承的家族成员为 共同创业而自由组合。其资本成分自不待言，人和色彩也相当 浓厚。遵循氽业维持的理念，公司自设立后非法定事由将会长 转让限制的法条包含了股东的转让同意权和优先购买权，但因 其本身尚欠完备，又缺少公司章程及其细则或股东协议等形式 的补充，操作起来比较困难，这给股东权利的保护带米先天缺 久存续；而股东的感情却变幻莫测，谁都难保我心永恒。经历一 陷。如《公司法５５策七十二条第二款规定，股东向股东以外的人 段时期之后，利益的冲突、权力的争斗、策略的分岐乃至婚姻的 转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让 不和，都有可能导致其中某个股东决定退出公司。而按照公司 事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书而通知之 登记之后股东出资不能抽回的法律舰定，股东可以退 公司却 日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不 不能退『］日股金，惟一收回投资的变现办法就是转让股份： 同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的， 在理想的条件下，由于此类公司的股份不像上市公司的股 视为同意转让。此款明文规定了股东的股份转让同意权，作为 份那样拥有公开交易的市场，留下的其他股东便是最佳的受让 保护股东优先购买权的第一道防线，遗憾的是该规定过于粗 人选。而其他股东对于公司部分股权的旁落也存有戒心，自己 浅，不够周密，导致在执行Ｈ寸无所适从。 买下该名股东转让的股份则可打消顾虑：闲此各国立法对与股 东之间自由转让股份多无限制。如日本《有限公司法》规定：股 首先，这一规定意在限制欲行转让股份的股东向股东以外 的人转ｉＥ出资，但并未要求该名股东明确告知将向股东以外的 一８５— 谁转让出资，这对于其他股东行使转让同意权极有妨碍。 的分量不敢轻视，往往不顾股权转让合同早已实际履行的既成 其次，全体股东过半数同意的方式和程序语焉不详。此款 事实仍然判定转让合同无效，使得股东的优先购买权一朝付诸 这一规定与该法第二十四条的规定存在冲突。前者只求满足股 东流。 东人数的比例，不问股份的大小；后者则规定对股东向股东以 笔者认为，国资转让批准和国有资产评估的目的在于限制 外的人转让出资的事项，应经股东会作山决议。而股东会若要 股权的流向、防止价格的偏低：前者对．丁公司内都的股东应当 作出决议，又须依本法由股东按照出资比例行使表决权。这种 并无过多的约束，后者也只不过涉及交易是否公平。就后者而 立法冲突导致在股权转让操作巾，难免会发生理解分歧。例如 言，股权转让的对价并不要求等价 在同外只要双方自愿甚至 实践中如果某个出资比例不足公司资本总额一半的其他股东 可以出现象征价格，在我国近年召商引资中也不乏将介业股权 不同意转让，而股东会议又依资本多数表决的原则作山了同意 无偿划拨者。转让双方依据公司账而资产或注册资本商定股份 转让的决议，￣ｔｎ，／股份是应当南不同意转让的股东购买，还是 价格。 由股东以外的人购买？ （三）同等条件下对优先购买权的认定 同时，该条第三款规定，经股东同意转让的出资，在同等条 依照法律规定，股东的优先购买权应当是在与菲股东同等 件下，其他股东对该出资享有优先购买权。ｉ亥款虽然看似简单， 条件下行使。所谓同等条件，一般认为主要是指转ｉｆ＝股份的｝｛＿｛ 但在实际操作ｆｌ１，由于交易信息何时披露没有限定，导致 现 售价格、转让价款的付款方式及期限等相同：我国公司立法对 有些股东的优先购买权难以实现。其他股东连股东以外的受让 于其中最重要的股权价格的确定方法未作规定：值得注意的 人姓甚名谁尚且不知晓，欲行转ｉｆ＝的股东与他人交易的同等条 是，欲行转让的股东与股东以外的受让人应当事先向其他股东 件又从何得知？司法实践ｆＪ１，在一起股权转让合同侵权纠纷案 披露转让合同或交易信息，使之得以行使同等条件下的优先购 件巾，就曾有被告故意隐瞒股份转让价款却以原告不能举证证 买权。对其故意隐瞒条件订立的股权转让合同，其他股东有权 明是否处于同等条件相抗辩，结果导致法院判决无法认定被告 要求法院依法确认无效。股东以外的受让人也负有了解其他股 侵权。 东是否愿意优先购买的义务，并无股权善意取得之法律依据或 四、股东优先购买权的司法保护 法律基础。 谈到公司法案件的司法保护，我国的审判理念显得相对陈 司法实践『ｆ１应当注意防止合同欺诈和限制权利的滥州：譬 旧而保守。譬如在’斥讼小，ｌ女『】果发现公司章程『ｆ＿１出现了限制股 如欲行转ｉ 的股东与股东以外的受让人故意抬高股价，迫使其 东权利的条款，法官们也许会以其与法律法规相抵触而判定其 他股东退出克买，之后再私下变更协议条款实际履行。对此虚 无效。这与国际公认的将公司的章程奉为“公司宪法”的观念大 拟条件迂 侵权股东优先购买权的行为，笔者认为其他股东发 异其趣。就股东优先购买权被侵害所提起的诉讼而言，案件审 现后仍可以恶意串通损害第三人利益为南要求法院判令无效。 理的核心应当是对于股权转让合同效力的认定。笔者认为只要 （四）要对股东优先购买权进行多重保护 除了公司法之外，公司还受诸多法律辖制。如合同法、证券 当事人的意思表示真实、程序合法公正，就应当确认有效。女¨果 实体有失公平，则属于合同瑕疵，一般不宜确认无效。可以采取 法、破产法、刑法及行政法规、司法解释、部门规章等等。所以在 补救措施，对某些条款加以变更。下面笔者就司法实践Ｉｆｌ白勺常 处理侵犯股东优先购买权案件时，应当结合适用各种法律法 见问题发表几点浅见： 规，全方位地保护股东的合法权益 司法实践中已经ｍ现过享 （一）关于股东主体的合法性 有优先购买权的股东先依据《公司法》的规定，提出了保护股东 当事人对于股权转让合同合法性的争议焦点，首当其冲的 优先购买权的主张，以达到使出让方意欲转让的出资“不得卖 便是受让股东的主体资格问题。一般应当注意把握以下要点： 与他人”。之后再依据《合同法》的规定提出了按照要约和承诺 履行合同的主张，以达到使出让方意欲转让的出资“只能卖给 ～是尊重登记，即主要根据工商登记文件的记载确定受让 自己”的诉讼目的。 人的股东资格，无论该名股东的股权取得方式属于原始取得还 是继受取得。 （五）合理加强对股权的强制执行 二是兼顾事实，女ｌ１对虽未经过登记但已实际山资并以股东 股权转让行为的履行方式较为特殊，除了受让方支付转让 身份行使股东权利的受让人，在不违反法律和行政法规有关股 价款具有给什｝生质之外，出计方交付股权的义务较难强制执 东身价的禁止性规定的前提下，亦应认定其具有股东资格。 行。被执行对象看似出让方股东，执行的标的如股东名册的变 三是定格历史，坚持以股权转让合同成立为基准点来确定 更记载、公司章程的修改、股权的变更登记等确实涉及到公司。 股东资格，不受时空变化左右。 这些问题不加以解决，股东的优先购买权仍然会难以落到实 （二）关于对国有资产流失为由要求确认合同无效的认定 处。虽然目前我们在股权转让侵权纠纷案件时未将公司列为当 国有资产流失，是最近几年股权转让纠纷中，当事人提出 事人，但其仍负有协助执行法院生效判决的义务，可以责成其 确认转让合同无效之诉讼请求的经典理由之一。这类案件的基 协助完成股东变更登记等所有相关事项。对于其怠于协助甚至 本事实，就是涉案国有企业的股权转让在签约时未经国有资产 设置障碍的行为，可依妨害民事诉讼予以处罚。如此则可使审 管理部门批准并对转让股权进行评估。由于法院对于这一理由 判的空白得以弥补平¨延伸，从而切实保护当事人的合法权益： 一８６一
