联合国国际货物销售合同公约和中国合同法的异同

联合国 异同 公约 中国 合同法 联合国货物买卖公约 国际货物买卖合同公约

篇一:合同法与国际货物买卖合同公约的区别 国贸1103 吴仕聪 2011110440 合同法与公约在买卖货物上的区别

国际货物买卖合同公约是由联合国国际贸易法委员制定，并且由76个国 签署的文件。但是由于其跨越了国家的范围，并不能使某个国家机器对其产生晓丽，所以它是以个惯例性质的条文或协议，并不是一个法律。如果国际私法规则导致适用某一缔约国的法律的除外。并且只同意《公约》适用于缔约国的当事人之间签订的合同。在存在的情况下，它并没有法律效力，签署国范围内的当事双方，可以在合同中明确规定不适用该公约，除非另有协议表示受其约束。或者双方当事人默示地同意。而中国合同法是一部中国国内的成文法律，它对国内产生的所有合同都有约束和法律效力。不论合同中有没有注明是否适用，都视为强制约束，具有明显

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的强制力和约束力。

根据对比中国合同法第九章买卖合同分则和国际货物买卖合同公约，可以找到以下的不同之处:

一、标的物

中国的合同法中规定的买卖货物，既包括实体的货物，也包括服务。而国际货物买卖合同公约第三条规定:“本公约不适用于供应货物一方的绝大部分义务在于供应劳力或其它服务的合同。”

二、合同的形式

公约中第十一条明确规定:销售合同无须以书面订立或书面证明，在形式方面也不受任何其它条件的。销售合同可以用包括人证在内的任何方法证明。 合同法第九章第十条:当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。第十一条: 书面形式是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式。

通过对比，我们可以发现细节，公约中接受人证的证明方法。而合同法中并不包括人证，仅有书面和口头等方式，并且两者对于书面的规定也有所不同，公约中的书面仅仅指电报和电传。“第十三条，为本公约的目的，“书面”包括电报

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和电传。”而我国合同法显然包括更多的内容。 三、约束的程度

公约中第二十五条:一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以致于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同，除非违反合同一方并不预知而且一个同等资格、通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果。

其中提到，重视调查违反合同的原因，并且对确实可能发生的原因给予一定的赦免，而合同法是非常依照于条文的，违反合同就是违反合同。没有太多可以变通的空间。

四、货物的检验

此方面的对比也恰恰能体现上一条的结果。在公约中规定第三十:(1)买方必须在按情况实际可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物。

而相比中国合同法第一百五十七条:买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。

可以看出，合同法关于检验货物给出的是相对紧缚的约束，并不考虑实际的情况，当然，合同法也给了双方商定检验时间的权利。但是，一旦超出此商定的时间而没有另行协议补充，将视为违约。至于公约的规定，可能就需要更多的实际调查了。

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五、对第三人的规定

合同法买卖合同分则第一百五十条:出卖人就交付的标的物，负有保证第三人不得向买受人主张任何权利的义务，但法律另有规定的除外。

第一百五十一条:买受人订立合同时知道或者应当知道第三人对买卖的标的物享有权利的，出卖人不承担本法第一百五十条规定的义务。

公约第四十一条:卖方所交付的货物，必须是第三方不能提出任何权利或要求的货物，除非买方同意在这种权利或要求的条件下。

对比可以看到，合同法中对于第三人的规定买受人知道即视为同意，也就是说，出卖人只需告知买受人情况，就能不必保证第三人会不会对标的物宣张权利，合同照常进行。而公约中规定，这项内容必须通过买受人的同意，否则，本合同进行不下去。

六、对违约与合同解除的界定

中国合同法中规定:第一百六十五条 标的物为数物，其中一物不符合约定的，买受人可以就该物解除，但该物与他物分离使标的物的价值显受损害的，当事人可以就数物解除合同。

第一百六十四条 因标的物的主物不符合约定而解除合同的，解除合同的效力及于从物。因标的物的从物不符合约定

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被解除的，解除的效力不及于主物。

第一百六十六条 出卖人分批交付标的物的，出卖人对其中一批标的物不交付或者交付不符合约定，致使该批标的物不能实现合同目的的，买受人可以就该批标的物解除。

出卖人不交付其中一批标的物或者交付不符合约定，致使今后其他各批标的物的交付不能实现合同目的的，买受人可以就该批以及今后其他各批标的物解除。买受人如果就其中一批标的物解除，该批标的物与其他各批标的物相互依存的，可以就已经交付和未交付的各批标的物解除。

公约第五十一条(1)如果卖方只交付一部分货物，或者交付的货物中只有一部分符合合同规定，第四十六条至第五十条的规定适用于缺漏部分及不符合同规定部分的货物。(2)买方只有在完全不交付货物或不按照合同规定交付货物等于根本违反合同时，才可以宣告整个合同无效。

可以看出，公约中规定，出卖方没有按照合同规定交货，就很有可能被买受人拒绝从而宣布合同无效，而合同法中规定的是需要考察交货方面的违约是否影

响到买受方整体的利益。可以想象，中国合同法在合同解除的方面对出卖方给予了交多的保护。

除以上几点外，我认为两者在货物运输的方面也有很大的区别。由于公约涉及到货物的国际运输，必然在规定运输方面有更多更精细的规定，而合同法在这方面的规定数量远远

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没有公约多。

篇二:论联合国国际货物销售合同公约在中国的适用 论联合国国际货物销售合同公约在中国的适用 兼评我国《民法通则》第142 条 陈治东 吴佳华 复旦大学法学院

【内容摘要】 《联合国国际货物销售合同公约》是当代国际贸易法统一化进程中最重要的成果之一。在处理国际贸易纠纷的诉讼或者仲裁程序中,正确适用《联合国国际货物销售合同公约》,正确理解公约的精神及适用原则,直接关系到货物买卖合同当事利义务的实现。由于公约本身规定的适用条件的灵活性以及有关国家于加入公约时所作的保留,更因为法律界对当事人意思自治原则的不同理解,导致在国际贸易纠纷解决程序中适用公约的复杂性。本文以中国为视角,系统地分析在纠纷解决程序中适用该公约的基本问题,以求得对公约适用原则的正确理解。

【关键词】 销售合同公约 CISG公约 法律适用 一、《联合国国际货物销售合同公约》的适用规则

1980 年在联合国维也纳外交会议上通过的《联合国国际货物销售合同公约》(Convention on

Contracts for the International Sale of Goods ,以下简称CISG公约) ,是国际社会通过集体努力而在《国际货物买卖

[1]统一法公约》和《国际货物买卖合同成立统一法公约》 6

的基础上达成的。

CISG公约无疑是在国际货物买

[2]卖合同制度中具有里程碑意义的国际公约。

尽管CISG公约并未解决与货物买卖合同有关的所有问题,

但它确实较好地协调了法系和普通法系在合同制度方面的差异,符合国际贸易对买卖合同制度的基本要求,

[3]故受到了越来越多国家的接受和采纳。截至于2004 年8 月24 日,全世界总共有63 个国家参加了该公约

,

缔约国包括了大部分普通法系和法系的主要贸易国家。

CISG公约第一章规定了适用的规则,其第1 条第1 款规定:“本公约适用于营业地在不同国

家的当事人之间所订立的货物销售合同: (a) 如果这些国家是缔约国;或(b) 如果国际私法规则导致适用某一缔约国的法律。”

从上述规定可知,适用CISG公约的情况分别为:

第一,根据a 项的规定,营业地分处于不同缔约国的当事人之间所订立的销售合同适用公约。依据CISG公约第1 条第3 款之规定,在确定当事人之间的合同是否具有“国际性”的因素是营业地。由于公约只考虑营业地这一因

[4]素,不涉及当事人的国籍、合同的缔约地、履行地等一 7

系列复杂的因素

, 避免了依照国际私法规则适用实

体法时必须考虑诸多存在不确定因素的连接点,大大简化了适用的条件,无疑是一个巨大的进步。因此,如果营业地分处于不同缔约国的当事人订立的国际货物销售合同未明确排除公约的适用,一旦发生纠纷,CISG公约就理所当然地应予以适用。

如果当事人的营业地有几个营业地,分处于不同国家或地区。对于这种情况,公约的第10 条明确规定,如果当事人有1 个以上的营业地,则以与合同及合同的履行关系最密切的营业地为其营业地,但要考虑到双方当事人在订立合同前任何时候或订立合同时所知道或所设想的情况。

值得一提的是,如果从订立合同前任何时候或订立合同时,当事人之间的任何交易或当事人透露的情报均看不出

[5]当事人营业地在不同国家的事实,则应不予考虑。

所以当事人的营业地的确定必须是在订立合同时明知为 条件。

第二,根据b 项的规定,要适用《联合国国际货物销售合同公约》,必须满足两个必要条件:第

一是国际私法规则导致适用某国家的法律。这里所谓的国际私法规则,应当认为是指对有约束力的国际私法规则,它可以是所在地国内法中的国际私法规则,也可以是对

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所属国有拘束力的统一国际私法规则(但互 [6]惠性的统一国际私法规则除外) 。

并且,其法律由国际私法导致适用的国家,既可以是某个外国,也可以是 所属国(即内国) 本身。其二,由国际私法规则导致适用的国家必须是CISG公约的缔约国。

公约第1 条第1 款(b) 项的设立,一直是一个颇有争议的问题。当初设立此项的目的在于扩

大公约的适用范围,使那些非缔约国的当事人之间所订立的货物买卖合同也可能基于国际私法规则的指引适用

公约。

根据国际贸易法专家霍诺尔德的观点, (b) 项的设立使CISG公约替代了国内法的适用,而同

时也替代了外国国内法的适用。所以,如果一个国家的国内立法不适应国际贸易的发展,而且立法结构体系都不完善,那么应该不对(b) 项做出保留,而应该更积极地适用CISG公约。反之,如果一个国家的商事立法十分先进和完善,那么适用

CISG公约必然将排除了先进的国内法的适用,或许这未必对当事人有利。但是换个角度而言,它

[7]同样也排除了外国国内法的适用,这样也能避免因为外国国内法的不良而导致的判决或裁决不公。

因此, 9

(b) 项的设立是有其一定优势和必然性所在的。

但是无可否认是, (b) 项的缺点也是显而易见的。因为它增加了CISG公约适用的不确定性。

[8]如果说(a) 项是为公约的适用建立了一个统一的、具有权威性的国际私法标准的话

, ,那么(b) 项规定则使这

种标准趋于模糊和难以掌握。它将该公约的适用诉诸国际私法规则,这可能会造成麻烦复杂的情况;而且由于国际私法规则可能导致同一销售合同的不同部分受不同国家的法律支配,也可能导致仅仅适用该公约的某个部分,

[9]而这是与该公约作为统一法的宗旨背道而驰的。 甚至有学者认为,根据公约的这一个规定,非缔约国也应 [10]该适用公约的规定。

当然,作为一项国际法原则,条约必须遵守是指加入条约的缔约国而言的,对于非缔约

国没有任何约束力, 而非缔约国也不必承担国际条约上的义务。

所以,作为妥协,CISG公约第95 条规定缔约国可以就此问题声明保留。包括中国、美国、德

[11]国、新加坡、加拿大等8 个国家在参加、批准CISG公约时声明对(b) 项予以保留

, 目的便是因国际 10

私法规则而导致公约适用于各该国公司与营业地在非缔约国的公司之间的货物买卖合同。

二、CISG公约在中国涉外贸易争议解决程序中的适用

我国于1980 年在联合国维也纳外交会议上签署了CISG公约,并于1986 年递交了核准书,

CISG公约于1988 年1 月1 日起对我国生效。自我国加入公约成为该公约的缔约国以来,至今已有16 年,我国人民和涉外仲裁机构适用CISG公约解决国际货物销售合同争议也已有相当多的案例。然而,我国法律界对于CISG公约的适用原则存在较大的分歧、甚至颇多的误解。此外,根据我国在加入世界贸易组织(WTO) 时所

[12]作的承诺,我国《对外贸易法》规定自2004 年7 月1 日起对外贸易经营权采取登记制

, 进出口业务几乎

成为每一个中国企业可从事的业务,无疑将扩大中国企业与CISG公约缔约国公司企业的贸易交往,并相应地增加贸易纠纷的可能性和适用CISG公约的可能性。这些因素使笔者感到,实有必要系统地从中国的角度来探讨CISG公约在具体实践中的适用问题。为了讨论CISG公约在我国的适用,又必须扩大到对于以《民法通则》为基础的中国的法律适用规则的讨论。

(一) 当事人双方营业地所在国均属CISG公约缔约国的 11

情形

1 当事人双方在货物买卖合同中未约定法律适用

如果中国公司与营业地位于CISG公约其他缔约国的当事人因货物买卖合同发生争议,根据

公约的第1 条第1 款(a) 项,由于双方当事人地营业地均处于缔约国境内,完全符合前述规定的适用条件,故审理案件的中国或仲裁机构应当直接适用CISG公约。不过,即使在此情况下, 我国或仲裁机构在具体适用CISG公约解决此类当事人间的货物买卖合同纠纷,仍然须注意若干例外情况。

(1) 缔约国声明保留的内容对CISG公约适用的影响

由于CISG公约是一项旨在调整两大法系为代表的货物买卖合同制度差异的统一实体法,为了使更多的国家接受公约,它必然要作出相应的妥协,而这些妥协就表现在公约规定的保留上。

依据《维也纳条约法公约》第21 条之规定,对保留国而言,其与该另一当事国之关系上照保留之范围修改保留所关涉之条约规定。允许缔约国对公约做出保留,其实质就是允许在确定适用公约的前提下,适用其他法律来解决保留内容所涉之争议。公约的保留规定肯定会对公约的适用产生影响。

[13]根据CISG公约的第92 条规定

, 缔约国可以对公约第二、三部分做出保留。公约的第二 12

和第三部分涉及

到合同订立以及货物销售,是公约的实质性核心内容。如果A 国和B 国都是公约的缔约国,但是分别对公约的第二和第三部分做出了保留,那么当营业地分别处于A、B 两国境内的货物买卖双方签订了货物买卖合同后,若发生争议,实质上并不能完全适用CISG公约。

显然,如果对方缔约国针对公约的某一部分内容声明保留,那么相关部分的合同的争议就不

能适用公约,我国或仲裁机构有必要谨慎地查明有关缔约国在参加、接受、核准公约时所作的保留,以便准确地适用公约。

以我国为例,我国在参加公约时所做的保留之一便是关于合同形式的保留。依据CISG公约

第11 条之规定,“销售合同无须以书面订立或书面证明,在形式方面也不受任何其他条件的。销售合同可以用包括人证在内的任何方法证明”。当时中国之所以对此条声明保留,盖因当时有效的《中华人民共和国涉外经济合同法》规定涉外合同必须以书面形式订立。虽然1999 年10 月1 日生效的《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》) 规定合同可以采用书面形式和口头形式,而且在《合同法》分则部分“买卖合同”一章并未规定国际货物买卖合同必须采用书面形式,但是迄今为止中国对CISG公约第11 条的保留并未

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随之声明撤回。如果解决国际货物买卖合同争议应适用CISG公约,那么仍应该考虑中国的这项保留,合同仍要以书面形式订立。

[14]

(2) 缔约国参加的其他国际协议对适用CISG公约的影响

在具体适用CISG公约解决我国公司业与CISG公约其他缔约国当事人的货物买卖合同争议

时,还应考虑CISG公约和缔约国所缔结的其他国际协议的关系。国际贸易的发展,要求各国加强建立在双边或多边协定基础上的经济合作和交流关系。在处理CISG公约与其他相关国际协定的关系上,CISG公约尊重这些协定效力。为此,CISG公约第90 条明确规定, “本公约不优于业已缔结或可能缔结并载有与属于本公约

范围内事项有关的条款的任何国际协定,但以双方当事人的营业地均在这种协定的缔约国内为限”。显而易见,倘若两个当事人营业地所在国同时参加了CISG公约和其他调整货物买卖合同关系的国际协议,若两者就同一事项的规定不一致,后者应优先适用。例如,我国最高人民曾经在转发对外经济贸易部《关于执行联合国国际货物销售合同公约应注意的几个问题》的通知中明确指出,我国和匈牙利虽然是《联合国国际货物销售合同公约》的缔约国,

[15]但是由于彼此之间存在“交货共同条件”,所以仍然优 14

先适用该交货条件。

(3) 关于国际惯例对适用CISG公约的影响

在论及涉外民事关系的(转 载于:wWw.xIeLw.com 写 论文 网:联合国国际货物销售合同公约和中国合同法的异同)法律适用时,值得一提的是被广泛援引的我国《民法通则》第142 条

之规定:“中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的,适用国际条约的规定,但中华人民共和国声明保留的条款除外。中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或参加的国际条约没有规定的,可以适用国际惯例。”此项规定被视为我国司法机关及仲裁机构适用国际条约和国际惯例的国内法基础和法律原则。在我国司法实践中有的在援引此条款解决涉外案件的法律适用时,其一般认识是:人民法

[16]院在审理涉外民商事纠纷时的法律适用顺序为国际条约、国内法、国际惯例。

也有的学者认为,只有在

既无我国的国内法又无我国所参加的国际条约规定,且当事人明示表示接受国际惯例者,才可以适用国际惯例。综合我国立法及司法实践对于国际惯例适用的一般理解,可归纳为:

第一,适用国际惯例的前提是国内法和我国所参加的国际条约无相关规定,即国际惯例的适用仅是补充性的; 第二,适

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用国际惯例必须由当事人在合同中明示约定,不能默示推定适用。 笔者认为,当涉及到CISG公约的适用时,无论是我国《民法通则》的此条规定还是人们对此

的一般理解,可能都有失偏颇,值得商榷。

CISG公约的规定在多处涉及到国际惯例以及当事人间业已建立的交易习惯问题。CISG公

约第9 条明确指出:“(1) 双方当事人业已同意的任何惯例和他们之间确立的任何习惯做法,对双方当事人均有约束力。(2) 除非另有协议,双方当事人应视为已默示地同意对他们的合同或合同的订立适用双方当事人已知道或理应知道的惯例,而这种惯例,在国际贸易上已为有关特定贸易所涉同类合同的当事人所广泛知道并为他们所经常遵守。”

分析CISG公约第9 条规定可知:

首先,只要是双方当事人明确同意了的惯例,无论是具有国际性的还是仅通用于国际上某一

地区的惯例;也不考虑是一般的抑或特殊的惯例,当事人均受其约束。双方当事人所确定的习惯做法也具有同样

[17]的效力。

考虑到CISG公约第6 条之规定:“双方当事人可以不适用本公约,或在第12 条的条件下,减损本

公约的任何规定或改变其效力”。显然,合乎逻辑的结论是: 16 在符合

公约第12 条规定的条件下, “双方当事人可以不适用本公约”。此处所指的“减损本公约的任何规定或改变其效

力”,系指国际货物买卖合同完全符合CISG公约第1 条第1 款(a) 项规定的适用公约的条件下,即营业地分处于CISG公约缔约国的两个当事人通过一般约定改变公约的任何规定,当事人也可以通过约定适用惯例而改变公约某一规定的效力。尽管CISG公约并未使用惯例“适用”等词语,而仅仅规定惯例“对双方当事人均有约束力”;再者“法律适用”一词的理解应指或者仲裁机构在具体审理案件过程中的活动。然而,根据CISG公约第6 条之规定,当公约的规定与当事人之惯例存在不一致时,两者孰先孰后,是不言而喻的。这样,结合公约第6 条和第

9 条规定考察CISG公约与国际惯例的关系时,换言之,在货物买卖合同的法律适用方面,并非是国际条约当然优先于国际惯例;恰恰相反,是当事人明示同意的国际惯例优先于国际条约。对照我国《民法通则》第142 条关于国际惯例适用条件的规定,它以国际条约和中国法律没有规定作

为适用国际惯例的条件,无疑与CISG公约规定的精神不一致。因为,如果在符合适用CISG公约的条件下,我国的人民或仲裁庭理所当然应该适用该公约以处理相关的国际货物买卖合同; 在具体适用CISG公约解决国际货物买卖

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合同纠纷时,必须遵照该公约的规定来处理当事人约定适用的国际惯例(如国际商会的INCOTERMS 等等) 与公约的关系,而不是依据中国《民法通则》的规定来处

理国际惯例与国际条约关系或者国际惯例与国内法的关系。此时,适用国际惯例既非补充性质,也不以中国法律无规定为条件,而是效力优先于CISG公约,更不用说中国国内法的规定了。

其次,在符合CISG公约第9 条第2 款规定的三个条件的情况下,即双方当事人知道或理应

知道;在国际贸易中广泛知道;同类交易的合同当事人经常遵守,默示选择的国际惯例亦对当事人具有约束力。尽管在实践中要确定当事人曾经对于适用某项国际惯例存在默示的选择,有一系列的,也比较困难,但是至少按照CISG公约此项规定的精神可知,国际惯例的适用以及它对当事人的约束力,可以默示推定方式确定。由此可知,我国《民法通则》规定的必须以明示选择作为适用国际惯例的条件,也是与CISG公约的规定相悖的。 综上所述,即使当事人双方的营业地分别处于不同的缔约国境内,也未必一定全部适用《联

合国国际货物销售合同公约》,仍要考虑缔约国的保留以及其他国际协议、当事人约定的国际惯例等诸多因素。

此文曾发表于《法学》2004 年第10 期 【注释】

[1]《国际货物买卖统一公约》(The UniformLaw on 18

International Sale of Goods ,简称ULIS) ;而《国际买卖合同成立统一法公约》(The UniformLawof The Formation of

Contract for International Sale of Goods , 简称ULF) ,两者由于普遍性不足,而没有得到广泛采用。

[2]德国学者马格努斯认为公约是迄今为止最重要的统一私法公约,转引自徐国建:《联合国国际货物销售合同公约的国际统一适用》, 《外国法译评》1995 年第4 期。

[3] 资料来源:http :/ / www. uncitral . org ,访问日期:2004 年8 月24 日。

[4]公约第1 条第3 款规定:在确定本公约的适用时,当事人的国籍和当事人或合同的民事或商业性应不予考虑。

[5]公约第1 条第2 款。

[6]邵景春《国际合同:- 法律适用论》,北京大学出版社1997 年版,第216,217 页。

[7] John O. Honnold ,UniformLawfor International Sales under the 1980 United Nations Convention , Kluwer Law and Taxation Publishers Deventer/ Netherlands , P. 82,83。 [8]John O. Honnold ,同上注,P. 81。

[9]邵景春《国际合同:- 法律适用论》,北京大学出版社1997 年版,第216 页。

[10]霍诺尔德认为,公约第1 条第1 款(b) 项对于非缔约国也是有拘束力的。参见John O. Honnold ,同前注,P. 82 ,原

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文如下: ..the same approach would be followed by the forum of any Contracting State , and should be followed by the for a of non - contracting States whose rules of private

international law point to State A(contracting State) ,他用的词是should be ,也就是说是一种义务,必须适用。

[11]资料来源:http :/ / www. uncitral . org ,访问日期:2004 年8 月24 日。

[12] 2004 年4 月6 日第十届全国人民代表大会常务委员会第八次会议修订,2004 年7 月1 日起施行,该法第8 条规定了对外贸易经营权的登记备案制。

[13]参见CISG公约第92 条:缔约国可在签字、批准、接受、核准或加入时声明它不受本公约第二部分的约束或不受本公约第三部分的约束。而且按照上一款规定就本公约第二部分或第三部分做出声明的缔约国,在该声明适用的部分所规定事项上, 不得视为本公约第1 条第1 款范围内的缔约国。

[14]关于我国《合同法》生效后国际货物买卖合同形式的讨论,特别是如何处理《合同法》与我国参加公约时对合同形式所作的保留,参见陈治东《也谈国际货物买卖合同的形式》:, 《法学》1999 年第7 期。

[15] 匈牙利在批准公约时声明保留,资料来源:http :/ / www. uncitral . org ,访问日期:2004 年8 月24 日。该交货

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条件虽然是1987 年12 月10 日公布的,但至今并没有被废止或者有新的条件替换,故仍然是有效的。

[16]高万泉、丁晓燕:《国际航空旅客运输损害赔偿的法律适用》, 《法学》2002 年第6 期。

[17] 张玉卿:《国际货物买卖统一法———联合国国际货物销售合同公约释义》,中国对外经济贸易出版社1998 年版,第50 页。

【正文】

2 当事人双方在货物买卖合同中约定适用中国法 (1) 案例分析

合同订立的基础是当事人双方的合意,体现了交易双方对于自己权利义务承担的相同预测。

倘若营业地分处于CISG公约缔约国的当事人所签订的货物买卖合同约定适用其中一个缔约国(例如中国) 的法律,则产生了究竟适用CISG公约还是适用该缔约国国内法的问题。笔者认为, 至少中国实践对此的理解是不一致的。

一家营业地位于美国的公司和一家中国公司于1990 年12 月订立了FOB 条件的购销硅铁合同,购销合同中约定适用中华人民共和国法律。合同订立后国际市场硅铁价格急剧上升,双方多次协商调整货价,美国买方亦按调高后的价格开出信用证,但中国卖方最终未交货。美国买方遂依据合同中的仲裁条款向中国国际经济贸易仲裁委员会深圳分会提起仲

21 裁。

审理该案的仲裁庭认为,根据合同第14 条之规定,双方当事人争议的解决应适用中华人民

共和国的法律;此外,鉴于申请人的营业地美国和被申请人所在地中国均为《联合国国际货物销售合同公约》的缔约国,依照当时有效的《中华人民共和国涉外经济合同法》第6 条规定,在适用中国法律的同时,亦应适用CISG

[18]公约的规定。

笔者认为,本案涉及的一个关键问题:营业地均位于CISG公约的两个当事人约定适用中国

法,中国法是否包括了中国参加或缔结的国际条约? 这是一个饶有争议的问题。众所周知,在国际条约与国内法关系的学说和实践方面,长期以来一直存在“二元论”和“一元论”的分野。表现在国际条约在国内的效力上,就产生

[19]了两种情况:其一是条约必须经转变才可以成为国内法;其二是条约无须转变就可以直接纳入国内法。

我国一些学者认为,中国是“一元论”的国家,即我国参加的国际条约自动成为国内法的一部

[20]分,我国《民法通则》就采取“优先适用国际条约”的原则。 著名国际法专家王铁崖教授也认为, 我国对于

[21]条约与国内法的关系是“倾向于直接纳入的方法”。 22

因为那些法条虽然规定了国际条约与国内法冲突时谁

先适用的问题,但是它也间接回答了国际条约在国内法上的接受问题。 实际上,审理该案的仲裁庭正是基于“一元论”学说,认为在本案中没有必要讨论冲突规范的

[22]问题,因为美国和中国都是CISG公约的缔约国。

然而,笔者认为该案仲裁庭关于并行适用CISG公约和中国法的做法仍然是值得商榷的,其

理由在于:

首先,中国参加CISG公约,表明在处理与营业地在其他缔约国当事人的国际货物买卖合同

关系方面,一般不适用中国法而适用CISG公约。基于“一元论”的学说,将CISG公约视为中国法之一部分,那么当事人约定适用中国法,只要货物买卖合同的当事人营业地均在CISG公约的缔约国,其必然的结论是仍然要适用CISG公约(涉及到合同效力、所有权等问题除外,后面的讨论均同) 。

其次,如果基于“二元论”学说来处理国际条约与中国法的关系,中国虽然参加了CISG公约,

篇三:论《联合国国际货物销售合同公约》在中国的适用 论《联合国国际货物销售合同公约》在中国的适用 一、引言

《联合国国际货物销售合同公约》(convention on contracts 23

for the international sale of goods，以下简称公约)，是国际社会通过集体努力在《国际货物买卖统一法公约》和《国际货物买卖合同成立统一法公约》的基础上达成的。?我国于1980年在联合国维也纳外交会议上签署了公约，并于1986年递交了核准书。公约于1988年1月1日起对我国生效，从此成为我国和仲裁机构在处理与国际货物买卖合同有关纠纷时的重要法律依据。但是，由于其是协调、平衡法系和英美法系国家在国际买卖合同制度方面冲突而妥协的产物，因此各缔约国在适用时难免会有自己的价值判断和适用理念，这造成了各国对公约理解上的偏差。?而公约的适用问题是解决合同争议所要面对的首要问题，正确理解和认识公约适用的有关问题对我国的对外贸易实践和司法实践有着非常重要的意义。?但我国法律界和实务部门在公约的适用问题上存在不同的看法和分歧，尤其是在如何处理公约与国内法的关系上，即公约在国内法的适用效力上是否优先。本文将从国际法?与国内法关系这一全新视角出发，论述公约与我国国内法适用中的优先性问题。

二、国际法与国内法关系的基本理论

关于国际法与国内法的关系，国际法学界主要存在三种主张。 第一种是”一元论”，即认为国际法与国内法属同一个法律体系， 24 25