关于司法鉴定意见书的异议精编版

关于司法鉴定意见书的

异议

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LTJ 关于对河南世纪工程造价咨询有限公司

豫世建价［2016］鉴字第 号文书鉴定意见书的异议

申请人：信阳万家灯火实业有限公司 住所：信阳市狮河区张李湾商住城办公室 法定代表人：于涛 该公司懂事长

异议事项: 事实与理由：

贵院委托鉴定中心所做的河南世纪工程造价咨询有限公司 豫世建价【2016】鉴 字

第 号鉴定意见书，我方已收悉。被告认为：

（如果你对鉴定有法律上异议，可以按照下面的方法做，专业性异议造价员 写）：

坚持申请重新鉴定。

如果因鉴定结论错误不服而要推翻，则一定要坚持申请重新鉴定。那么取得法 官对重新鉴定的支持就是首要Ll的。当事人就不能单纯的只是提出申请，而要 用绕重新鉴定申请准备充分合理的理山，要尽量搜集证据，要尽其所能。比如 对鉴定结论提岀充分有据合法合理的异议，包括针对鉴定程序和鉴定结果等 等。

《关于民事诉讼证据的若干规定》第27条规定'‘当事人对人民法院委托的鉴定 部门作岀的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列悄形之一 的，人民法院应当准许：（一）鉴定机构或鉴定人员不具备相关的鉴定资格 的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经 过质证认定不能作为证据使用的其他情形”内容，以及笫28条规定“一方当事 人自行委托有关部门作岀的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳，并申请 重新鉴定的，人民法院应予准许”等内容。但“何谓“鉴定程序严重违法”、

“鉴定结论明显依据不足”、“经过质证认定不能作为证据使用的其他情 形”、“有证据足以反驳”并无明确和具体的标准。所以就大有文章可做，完 全在于当事人自己的努力了。比如，有些当事人在提出重新鉴定申请后并不能 提岀充分的理山，或者提出了充分的理山而法官并不支持。那么可能最终会放 弃重新鉴定申请，或者无奈得同意不满意的鉴定结论。很多当事人不懂得可以 利用依法申请法官回避或者投诉的手段来达到重新鉴定的U的。

二、向司法行政机关投诉反映，以达到撤销违法司法鉴定结论的Ll的。 如果司法鉴定机构违法违纪进行司法鉴定活动，则可以向省级司法行政部门投 诉。司法行政部门可以对其违法行为进行调查和处理从而使得原鉴定结论作废 或者司法鉴定结构主动撤销违法的鉴定结论。

申前的司法鉴定实践中，鉴定机构作为商业主体很多都存在委托受理把关不 严，鉴定结论草率，鉴定程序不规范，鉴定暗箱操作及受贿腐败的问题。所以 投诉举报司法鉴定机构违法行为的方式也是可以考虑选择的。

三、主动搜集其他证据推翻鉴定结论，使得鉴定结论不能作为定案证据。 细心的当

事人会发现，正规的司法鉴定意见书首页会有一份“声明” O其内容 往往包括什么委托人应当向鉴定机构提供真实、完整、充分的鉴定材料，并对 鉴定材料的真实性、合法性负责之类的话语。言外之意，鉴定意见是基于检材 真实、完整、充分、合法等基础之上。如果我们能够搜集到有关否定检材真 实、完整、充分、合法的证据，则鉴定意见失去基础，自然不能作为定案证 据。

另外，针对那些缺乏分析论证只有粗糙含糊性结论的鉴定意见书，我们也可以 自行委托更加权威的鉴定机构来做岀精益求情论述细致严密的鉴定意见来向法 庭提交。尽管这种鉴定意见可能法官不予理睬。但对法官绝对会起到一定的影 响。因为都是意见，法官更喜欢意见的分析推理而不只是口号性的结论； （-）司法鉴定委托程序。

司法鉴定委托程序方面有法律规定，比如鉴定依据的检材要先经双方当事人质 证。鉴定材料经质证，确保真实、完整、充分，与案件有关联性。如果没有质 证，则那么委托程序就违法了。如果是受害人单方面自行委托的司法鉴定，则 可以就气委托程序提出异议，从而申请重新鉴定。 （二） 鉴定机构的鉴定程序。

鉴定机构及鉴定人的资质要符合法律规定。司法鉴定人依法独立、客观、公正 地进行鉴定，不受任何个人和组织的非法干预。鉴定人要执行回避等法律规 定。司法鉴定程序的规定很多，包括最高人民法院的有关规定。其中司法部颁 布的《司法鉴定程序通则》对司法鉴定从受理委托到鉴定结论岀具等各环节都 作出了明确的法律要求可供查阅甄别。 （三） 鉴定标准适用。

司法鉴定往往涉及的是专业性问题，但很多专业性问题并无统一的鉴定标准， 不同标准的适用决定了鉴定结论的巨大差别。这就是司法鉴定的实际情况。但 普通的当事人并不知道这些，他们往往只能无奈地接受结论，只是因为鉴定结 论是专家做岀的，而自己并不懂鉴定应该依据什么标准，更不知道有很多标准 可供选择。那么到底在某个专业问题上应该适用什么标准呢可以说仁者见仁智 者见智。而且同样的鉴定标准，也可能存在理解和适用上的不一致。专家也存 在理解适用错误的情况。因此，针对具体的鉴定结论，吃透案情，熟悉各种鉴 定标准就显得非常重要了。 （四） 鉴定结论证据能力。

在我国司法审判实践中,法官们通常过分地夸大鉴定结论的科学性，而忽视鉴定 结论的“意见”属性,把本应需要严格审查的“意见”证据当作“结论”而直接 适用于案件事实的判断,鉴定意见的滥用在这种情况下在所难免。但我们可以从

《全国人大常委会关于司法鉴定管理问题的决定》中发现其笫1条明确规定 “司法鉴定是指在诉讼活动中鉴定人运用科学技术或者专门知识对诉讼涉及的 专门性问题进行鉴别和判断并提供鉴定意见的活动”,该条不仅明确了司法鉴定 的概念，同时也指出了鉴定结论的性质，即鉴定结论实际上仅仅是鉴定人向法庭 提供一项鉴定意见而已,意见暗示的意思之一便是其仅仅代表了一家之言，既可 能正确，也可能发生错误,因此鉴定结论并不具有任何预决的效力。鉴定意见只 有在具有法律规定的证据资格的情况下，并经过庭审质证和辩论才可以成为法官 据以做岀判断的证据厂也就是说鉴定结论实际上是那些顺利通过法庭程序限制而 具有证据能力的“鉴定意见”，鉴定结论是鉴定意见的使用结果。所以，对其进 行充分有效的质证很关键。如果发现了问题就要充分的揭露从而暴露其证据能 力不足。另外，就某些复杂问题要坚持让鉴定人岀庭接受质证，否则不能认可 鉴定结论书。

依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第27条规定：“当事人对 人民法院委托的鉴定部门作岀的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提岀证据证明 存在下列情形之一的，人民法院应予准许:（3）鉴定结论明显依据不足 的。”另外，司法部《司法鉴定程序通则》第二十九条，有下列情形之一的， 司法鉴定机构可以接受委托进行重新鉴定：（四）委托人或者其他诉讼当事人 对原鉴定意见有异议，并能提岀合法依据和合理理山的。

综上所述，为维护申请人的合法权益，确保司法的公正，特申请重新鉴定，请 予准许。

此致

信阳市中级人民法院

:信阳万家灯火实业有限公司2016年 月 日

申请人

随着中国建筑房地产市场近几年的快速发展，建设工程施工合同纠纷案件也大幅攀升，而几乎 所有的工程施工合同纠纷案件均是因结算而起。由丁•工程造价鉴定专业技术性比较强，人民法院在 判决工程欠款数额时，基木上完全依赖T工程造价鉴定机构所作出的鉴定意见。故工程造价鉴定意 见的客观、公平、公正与否对案件判决的公平、公正就起着举足轻重的作用。工程造价鉴定专业 性、技术性非常强，又需要与法律相结合。现就工程造价鉴定中经常遇到的三个问题进行探讨

一、合同无效时，工程造价鉴定的计价方法或计价标准

各地法院司法技术部门均会碰到这种情况：合同无效，申谙鉴定方会根据合同效力对门身

是否有利来写鉴定申请内容：合同无效，但合同约定的计价及结算方式对口身有利，其鉴定申请就 会要求按照合同约定的计价方式进行鉴定：如果合同无效，对白身不利，鉴定申请就会要求按照定 额依实鉴定。

这时，法院司法技术部门是否应该按照鉴定申请委托鉴定呢最高人民法院《关于审理建设

工程施工合同纠纷案件的适用法律问题的解释》第二条的规定：建设工程施工合同无效，但建设工 程经竣工验收不合格的，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应了,支持。根据该法律规定， 建设工程施工合同无效，承包人可以参照合同约定计算工程价款，但是是否也可以不要求按照台同 约定计算工程价款呢司法技术部门对外委托书如何填写委托事项

在笔者所在的司法技术部门就曾遇到这样的问题，建设工程施工合同无效，施工单位申谙

鉴定，直接在鉴定申请书中写明要求按照定额依实进行造价鉴定。当时，我们部门的做法是，直接 在对外委托鉴定书中写明建设工程施工合同无效，按照合同约定的结算方式进行鉴定，当然这也是 司法技术部门同审判部门结合后的意见。这样处理的理由是：不会造成与审判脱节，如果直接按照 当事人申谙内容鉴定，那么就会出现鉴定意见不是法院依法应当采用的。

最高人民法院上述司法解释，建设工程施工合同无效，承包人町以参照合同约定的结算方

式计算工程价款，实际上该条解释按照无效合同约定的结算方式计算工程价款是原则性的规定，即 合同无效也应当按照合同约定结算方式计算工程价款。因为考虑到建设工程造价基本都是依据各地 方建设行政主管部门颁布的建设工程定额，以及当地的人工、材料、机械等要索价格的调价文件， 这些文件也称行业统一定额。这是一整套在计划经济条件卜•形成的用丁•确定行业劳动生产率的权威 价格指标体系。按照定额计算的工程造价，往往远远高于合同约定的结算结果。在中国建筑市场 上，投标时各施工单位基木都是依据同一套设计施工图纸，按照定额计算出工程造价，根据门身的 管理能力，技术水平，在定额造价基础上让利8%-22%进行投标报价.如果合同无效，按照定额计算 工程造价，反而让一方获得额外利益，这对丁•双方均不公平。故无论合同是否有效，在委托鉴定 时，均应当按照合同约定的结算方式委托鉴定。

二、 鉴定机构在技术问题上固执己见，应如何处理

实践中，常常会存在鉴定初步总见出来后，双方当事人对初步意见提出异议。如果提出的 异

议与鉴定初步总见出入比较大，司法技术部门应当组织鉴定机构、双方当事人对初步鉴定意见进 行听证。双方当事人也会委派造价专业人员参加听证会，并就造价专业技术性问题向鉴定人提出质 询。如果当事人所提异议有明确的文件规定及相关解释，但鉴定人仍模糊回答，也不修改鉴定意 见，有争议部分也不单列，固执（2见地出具鉴定意见。遇到这样的鉴定机构，司法技术部门应如何 处理

笔者认为,任出现此种惜况时，司法技术部门应当在鉴定总见出来前，到建设行政上管部 门

即当地的标准定额管理站进行咨询。200S年7月9日中华人民共和国住房和城乡建设部与中华人 民共和国国家质虽监督检验检疫总局联合卜发的GB50500-2008《建设工程工程虽计价规范》条的规 定：在对工程造价的计价方式、标准等相关问题出现争议，山当地建设行政上管部门进行解释。也 就是说，半地的工程造价建设行政上管部门是对造价争议问题作出解释的权力机构=> 如果建设部门 作出解释后,鉴定人仍不采纳并修改，司法技术部门应更换鉴定机构，取消其鉴定资格，申请人有 权要求鉴定人

返还鉴定费用：同时，还可以向上管部门提出司法建议。

如果鉴定意见已经出來后，一方当事人认为所提出的大虽异议在鉴定意见中未得到任何实 质

性回复，当事人应如何救济笔者认为：鉴定意见出来后，司法技术部门只能将鉴定意见转交审判 部门，司法技术部门上办人员应以情况说明的的形式，将鉴定中出现的情况明确告知审判部门，山 审判部门去建设行政上管部门去做上述工作。

三、 当鉴材与现场不符时，如何进行鉴定

有这样一个案例，施工单位承建建设单位一条步行街两侧的29栋四层商住楼，后经竣工全

部验收合格，但山T双方无法就结算达成一致意见，施工单位起诉至法院。法院依施工单位申请就 其施工内容的造价委托鉴定。司法技术部门将该案委托给河南一家具有甲级造价资质的鉴定机构进 行鉴定，并将施工单位提交的经建设单位质证的竣工图纸、工程联系单、现场签证单、变更通知单 等转交给鉴定机构。鉴定过程中，鉴定机构曾多次要求司法技术部门组织当事人肋察现场。鉴定初 步总见稿出来后，双方都对该初步总见提出了大虽昂议，但建设单位异议涉及数额较大。听证会 上，建设单位提出鉴定意见中有四大项与现场实际做法根本不符，应当按照现场实际情况计算工程 虽。施工单位意见是：双方签订的《建设工程施工合同》明确约定：竣工结算时，工程虽依据竣工 图纸、现场签证单、变更通知单、工作联系单等书面文件确定。故应按照竣工图纸、现场书而文件 等资料计算工程虽，不应当按照现场实际做法计算■=

工程建设过程中，往往会出现部分工程无法按照图纸施工的现象，这时也就会出现建设单

位卜发变更通知，或施工单位通过工程联系单提出变更并对工程虽的变化进行现场签证。然而，山 于中国人的处事习惯，再加上许多人不能真正用法律的武踞维护门身的合法权益等多种因索，导致 工程施工中出现变更时，建设单位及施工单位有时会就变更只作出口头约定，变更减少的工程虽不 再签证，还按图纸进行结算，但施工单位要为建设单位承包范围之外的某项工程进行施工。

笔者认为：鉴丁•中国建筑市场行情，如果合同中对竣工结算按照书面签证、变更进行结算

有明确约定的，鉴定机构就应肖按照合同约定进行工程虽计算，不应当按照工程实际做法或工程现 场进行鉴定。如果一方对此提出界议，应当区分不同情况进行处理：

1、对丁•提出隐蔽工程做法与图纸不符的情况，上述案例中建设单位提出的其中一项地卜•

雨 污水管道的垫层问题，就屈T提出的隐蔽工程与图纸不符的情况。因地卜•雨污水管道位丁•地卜•一两 米深处，无法再看到实际做法，法院及鉴定机构要想査淸是否如建设单位所说，就必须进行破坏性 试验，但法院及鉴定机构均没有质虽认定的资格，也不应超越职权去认定。故对此异议可以不了采 纳，应当根据合同约定的书而资料计算工程虽。

2、对丁•那些仅从工程外观就可以看出书面文件与现场不一致时，鉴定机构也不应当断然就

按照实际做法进行鉴定。针对合同有明确约定按照书面文件计算工程虽，而一方当事人仍提出异议 的，鉴定机构应当将该项口按图纸和现场实际情况分别计算:造价数额并分别单列。待开庭审理时， 山双方提供证摇來证明到底应该按哪个造价数额计入工程造价。如果提出应按照实际做法计算的一 方，提供了其己要求对方进行签证的通知或书而文件，但对方未提出异议也不与确认，这时就应半 按照现场实际情况计算的造价数额计入工程造价。