法律硕士(专业基础课)-试卷253

(总分：134.00，做题时间：90分钟)

一、 单项选择题(总题数：40，分数：80.00)

1.下列关于罪刑法定原则的说法，错误的是( ) （分数：2.00）

A.罪刑法定只约束司法者，不约束立法者 √

B.罪刑法定的核心是国家机关权力，保障国民自由 C.罪刑法定的思想基础是民主主义与尊重主义 D.罪刑法定禁止采用过分的、残酷的刑罚

解析：解析：罪刑法定原则是为了国家刑罚权，防止国家机关权力的滥用，进而最大限度保障国民自由。罪刑法定充分体现了权力制约，包括对立法权、司法权的制约。A错误，B正确。罪刑法定的思想基础是民主主义和自由主义(即尊重主义)。民主主义是指只有民主产生的立法机关才有权规定犯罪与刑罚。自由主义是指法律应具有可预测性，使国民知道什么是犯罪，以保障个人的行动自由。C正确。罪刑法定原则要求合理化，即合理确定犯罪的范围和惩罚的程度，防止滥施刑罚，禁止采用过分的、残酷的刑罚。 2.越南籍80后女性黄某伙同越南籍以及中国广东、广西籍24人组成实施收购、运输、贩卖儿童的犯罪团伙，形成一条从越南向我国境内拐卖儿童的通道。我国司法机关有权对黄某进行审判的依据是( ) （分数：2.00） A.属地原则 √ B.属人原则 C.保护原则 D.普遍管辖原则

解析：解析：犯罪行为或者结果有一项发生在中国领域内，就认为是在中国领域内犯罪。共同犯罪中，有一人在我国领域内犯罪，对整体行为认定为在我国领域内犯罪。 3.危害罪的“”，属于( ) （分数：2.00） A.一般客体 B.同类客体 √ C.简单客体 D.复杂客体

解析：解析：我国刑法分则，主要是按照同类客体把所有的犯罪分为十大类，并以此为基础构筑刑法分则体系的。

4.乔某因婚外恋产生杀害妻子的念头。某日，乔某在水壶中放了。为了防止儿子中毒，乔某打算去学校接儿子外出吃饭，并打电话告诉儿子班主任，让儿子等他来接。乔某在前往学校途中，妻子已提前下班接儿子回家。乔某得知后，急忙返回家中，其妻子、儿子双双中毒身亡。乔某对儿子死亡的心理态度属于( )

（分数：2.00） A.间接故意 B.疏忽大意的过失 C.过于自信的过失 √ D.意外事件

解析：解析：乔某对儿子死亡是排斥态度，并努力避免，但未能避免，因此属于过于自信的过失。 5.甲投毒杀姚某，姚某呕吐不止，甲又觉得姚某可怜，送姚某到医院，医生鉴定甲的毒药不纯，不会致命，吐一会儿就会康复。甲的行为( ) （分数：2.00） A.犯罪既遂 B.犯罪未遂 C.犯罪中止 √

D.犯罪预备

解析：解析：主观上误以为可以继续犯罪而放弃，实际上客观已不能继续，按照主观认定，定中止。弗兰克公式：能达目的而不欲，为犯罪中止；欲达目的而不能，为犯罪未遂。

6.甲送给工商100万元，让工商对自己生产假冒爱马仕皮包的行为睁一只眼闭一只眼。关于本案说法正确的是( ) （分数：2.00）

A.甲和工商属于任意共同犯罪 B.甲和工商属于必要共同犯罪 √ C.甲和工商属于复杂共同犯罪 D.甲和工商属于特殊共同犯罪

解析：解析：必要共同犯罪，是指二人以上共同构成法律规定其犯罪主体是二人以上、必须采取共同犯罪形式的犯罪，包括对向犯(如贿赂犯罪、重婚罪等)和众多犯(如集团性犯罪和聚众性犯罪)。 7.对下列情形应当实行数罪并罚的是( ) （分数：2.00）

A.在走私普通货物过程中，暴力抗拒缉私 √ B.武装掩护走私

C.贩卖毒品过程中，暴力抗拒检查 D.运送他人偷越国境过程中，暴力抗拒检查

解析：解析：一般情况下，在犯罪中暴力抗拒执法的，需要以实施的犯罪与妨害公务罪数罪并罚。特殊的情况下，暴力抗拒执法不再定妨害公务罪，而是作为加重处罚情节：走私、贩卖、运输、制造毒品罪；组织他人偷越国(边)境罪；运送他人偷越国(边)境罪。

8.某孤儿院为创收，多次将其收养的孤儿交给国外从事孤儿收养的中介组织，收取巨额劳务费。关于本案说法正确的是( ) （分数：2.00）

A.《刑法》未将此行为规定为犯罪，即使具有严重社会危害性也不构成犯罪 B.本案可以报最高人民批准后，作为单位拐卖儿童犯罪处理 C.本案可认定孤儿院和孤儿院院长为主犯，其他责任人员为从犯 D.应直接追究主管人员和其他直接责任人员的刑事责任 √

解析：解析：刑法未规定单位可以成为拐卖儿童罪的主体，所以应当按照自然人犯罪，追究主管人员和其他直接责任人员的刑事责任。

9.关于剥夺政治权利，下列说法错误的是( ) （分数：2.00）

A.对于危害的犯罪分子，必须附加剥夺政治权利终身 √ B.对于犯盗窃罪且情节严重的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利 C.对于被判处无期徒刑的犯罪分子，必须剥夺政治权利终身 D.剥夺政治权利可以适用

解析：解析：对于危害的犯罪分子，应当附加剥夺政治权利，但未必是终身，只有被判处无期徒刑、死刑才可剥夺政治权利终身。

10.下列选项中，不属于法定从重处罚情节的是( ) （分数：2.00） A.奸淫幼女的

B.非法拘禁具有殴打、侮辱情节的 C.冒充军警人员抢劫的 √ D.国家工作人员索贿的

解析：解析：冒充军警人员抢劫，是抢劫罪的结果加重犯，不是从重处罚情节。 11.下列揭发他人犯罪的情形中，不属于立功的是( ) （分数：2.00）

A.甲揭发王某实施了强奸罪，事后查明，王某确有强奸事实，但当时只有13岁 B.乙揭发孙某犯抢劫罪，经查属实，但已过追诉时效

C.丙揭发齐某犯盗窃罪，经查齐某确有盗窃事实，但未达到定罪数额 D.丁揭发刘某犯侵占罪，经查属实 √

解析：解析：立功中的揭发他人犯罪，只需要是侵害法益的具有客观危害性的行为，不需要实际被追究刑事责任，所以ABC属于立功。但是对于告诉才处理的犯罪，不能成立立功，所以D不属于立功。 12.某单位租用办公楼，欠房租多年且拒不腾房，在执行人员强制执行腾空房屋时，单位领导集体决定组织职工聚众哄闹、冲击执行现场，致使执行工作无法进行。关于该单位的行为，说法正确的是( ) （分数：2.00）

A.构成拒不执行判决裁定罪 √ B.构成聚众扰乱社会秩序罪 C.构成妨害公务罪 D.构成藐视司法罪

解析：解析：《刑法修正案(九)》规定拒不执行判决裁定罪的主体可以是自然人、单位。聚众扰乱社会秩序罪和妨害公务罪的主体只能是自然人。

13.王某有胃病经久不愈。佟某自称其胃病多年、久病成医，最近根据民间传统配方调制出一味药，自己服用颇有疗效。王某心想死马当活马医，便花1000元从佟某处购得一个疗程的药，服用后果然有奇效。佟某的行为( ) （分数：2.00）

A.构成生产、销售伪劣产品罪 B.构成生产、销售假药罪 C.构成非法行医罪 D.不构成犯罪 √

解析：解析：根据司法解释，销售少量根据民间传统配方私自加工的药品，或者销售少量未经批准进口的国外、境外药品，没有造成他人伤害后果或者延误诊治，情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。 14.甲钢铁公司由于行业产能过剩，积压大量库存，资金周转困难，于是伪造了一份贸易合同来证明自己市场销路极佳，向银行申请流动资金贷款1000万元投入生产经营中，之后钢铁市场环境进一步恶化，甲公司无法归还银行的贷款。关于甲公司的行为，下列选项正确的是( ) （分数：2.00） A.贷款诈骗罪 B.合同诈骗罪 C.骗取贷款罪 √ D.诈骗罪

解析：解析：甲公司没有非法占有的目的，而只是为了骗取贷款，构成骗取贷款罪。

15.村委会主任李某，在协助管理土地征用补偿费期间，发现村委会出纳把准备第二天支付给某村民的补偿款2万元放在办公室抽屉内(未锁)。李某趁无人之机，将2万元拿走。李某的行为构成( ) （分数：2.00） A.盗窃罪 √ B.贪污罪 C.职务侵占罪 D.侵占罪

解析：解析：仅仅是因工作关系、熟悉作案环境或易于接近作案目标、易于进入某些场所的，不属于利用职务之便。李某的行为属于以非法占有为目的，窃取公私财物的行为，是盗窃罪。 16.下列选项中关于逃税罪的说法不正确的是( ) （分数：2.00）

A.逃税罪是纯正的不作为犯

B.纳税人逃避缴纳税款不足应纳税额10％的不构成犯罪

C.扣缴义务人经税务机关依法下达追缴通知后，补缴应纳税款，缴纳滞纳金，已受行政处罚的，可不追究刑事责任 √

D.扣缴义务人不缴、少缴已扣、已收税款，只需要数额较大即可构成本罪

解析：解析：逃税罪的主体可以积极逃避纳税义务，也可以消极不履行纳税义务，但无论哪种方式本质上都是因不履行纳税义务而构成犯罪，因此是纯正的不作为犯，A正确。只有纳税人可以以行政责任代替刑事责任，扣缴义务人不可以，C错误。

17.某化工厂工人甲操作失误将剧毒物质排放入饮用水水源地中，造成多人死亡。甲的行为应认定为( ) （分数：2.00） A.投放危险物质罪 B.危险物品肇事罪 √ C.污染环境罪

D.以危险方法危害公共安全罪

解析：解析：甲的行为是过失行为，而ACD都是故意犯罪，错误。注意污染环境罪是故意犯罪。危险物品肇事罪是指违反爆炸性、易燃性、放射性、毒害性、腐蚀性物品的管理规定，在生产、储存、运输、使用中，由于过失发生重大事故，造成严重后果的行为(是特别的重大责任事故罪)。 18.甲从2000年1月1日将乙非法拘禁至2000年5月1日，下列说法正确的是( ) （分数：2.00）

A.对甲非法拘禁罪的追诉时效从2000年1月1日起算

B.乙在2000年1月1日至2000年5月1日期间均可进行正当防卫 √ C.若丙于2000年4月20日起帮助甲看守乙，甲和丙不是共同犯罪

D.如果2000年3月1日颁布了一个新法律，对非法拘禁的处罚重于旧法律，则对甲的行为不能适用新法 解析：解析：继续犯和连续犯的追诉时效不是从犯罪成立之日起计算，而是从犯罪行为终了之日起计算，A错误。继续犯既遂后不法侵害仍然正在进行，所以在不法侵害结束前都允许正当防卫，B正确。继续犯犯罪继续期间，其他人加入的可以成立共犯，C错误。犯罪行为继续到新法生效之后的，直接适用新法，D错误。

19.死刑犯高某发现，看守所监管人员段某提审在押犯人时没有锁监区大门，便趁机溜出，在经过办公室附近时被段某发现，高某便捂住段某口鼻致其窒息身亡，换上段某的警装后逃跑。对于高某的行为，下列说法正确的是( ) （分数：2.00）

A.应当以脱逃罪定罪处罚

B.应当以脱逃罪、故意杀人罪数罪并罚 C.应当以故意杀人罪定罪处罚 √ D.应当以越狱罪定罪处罚

解析：解析：脱逃罪是指依法被关押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人脱逃司法机关的羁押和监管的行为。行为人在脱逃过程中使用暴力，致人重伤、死亡的，是牵连犯，应当以故意伤害罪、故意杀人罪定罪处罚。 20.甲看到一女子抱着男婴散步，心想男婴一定能卖个好价钱，于是冲上前去把女子推倒在地，抢走男婴。甲的行为构成( ) （分数：2.00） A.抢劫罪 B.抢夺罪 C.绑架罪 D.拐卖儿童罪 √

解析：解析：儿童不是财产不可能构成抢劫罪、抢夺罪。拐卖儿童罪与绑架罪的关键区别在于目的不同，前者以出卖为目的，后者以勒索财物或其他非法利益为目的。

21.欧某与陈女士是夫妻关系，但与雷女士长期同居，并由雷女士照顾自己的起居，欧某便立遗嘱将自己的全部财产由雷女士继承。关于本案说法正确的是( ) （分数：2.00）

A.欧某立遗嘱的行为是自己真实的意思表示，符合自愿原则的要求，该遗嘱合法有效 B.欧某将全部财产给予雷女士，忽视了陈女士的利益，违背公平原则 C.欧某未将遗嘱有关事项告诉妻子陈女士，违背了诚实信用原则 D.欧某的遗嘱违背公序良俗原则，应当认定为无效 √

解析：解析：夫妻间的继承权，是婚姻效力的一种具体表现，陈女士本应享有继承欧某遗产的权利，但因欧某与雷女士长期非法同居，在其生前将财产赠与雷女士，实质上剥夺了其妻陈女士依法享有的合法财产继承权。因此，遗嘱因其内容和目的违反法律和社会公共利益，不符合遗嘱成立要件，该遗嘱应属无效遗嘱。

22.甲和乙二人为夫妻，二人和女儿丙外出郊游，发生车祸遇难，乙和丙当场死亡，甲在送至医院途中死亡。下列选项中正确的是( ) （分数：2.00）

A.推定甲和乙先于女儿丙死 B.推定甲和乙同时死亡 C.甲和乙互不继承

D.甲作为第一顺序继承人继承乙和丙的遗产 √

解析：解析：能确定死亡先后时间的不适用死亡推定规则，本题中甲晚于乙和丙死亡，应作为第一顺序继承人，继承乙和丙的遗产。

23.我国对需要依法办理登记的社会团体法人(各种学会、研究会、基金会)的设立，采取的原则是( ) （分数：2.00） A.特许主义 B.核准主义 √ C.准则主义 D.放任主义

解析：解析：核准主义，指设立法人须依据法律规定的要件并经行政主管机关审核批准而设立，也称行政许可主义。它是对法人的设立进行严格的实质审查，对法人的设立严格管制，带有明显的公法色彩。 24.下列选项中能够成为普通合伙人的是( ) （分数：2.00） A.国有独资公司 B.国有企业 C.上市公司 D.非法人组织 √

解析：解析：根据《合伙企业法》的规定，合伙人可以是自然人，也可以是法人和其他组织。但是，国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为合伙人。

25.甲是，乙是刑侦大队大队长，乙有一套闲置房子欲以市价1000万元出售，甲得知后让乙以2500万元卖给自己，乙不得不照办。1个月后甲调到外省，乙极其后悔。关于本案下列说法正确的是( )

（分数：2.00）

A.乙可以以甲乘人之危为由请求撤销合同 B.乙可以以重大误解为由请求撤销合同 C.乙可以以受胁迫为由请求撤销合同 D.乙可以以显失公平为由请求撤销合同 √

解析：解析：显失公平的行为具有以下特点：(1)行为结果对一方当事人有重大不利，而另一方则获得显然超过正常情况下所能获得的利益；(2)不利一方当事人所为民事行为并非其本意。如屈服于对方权势、缺乏经验或过于轻率等；(3)这种不公平是当时社会所公认的不公平。 26.根据对标的物的支配范围，物权可以分为( ) （分数：2.00）

A.完全物权与定限物权 √ B.用益物权与担保物权 C.动产物权与不动产物权 D.主物权与从物权

解析：解析：根据对标的物的支配范围的不同，物权可以分为完全物权与定限物权。

27.甲将一套房屋转让给乙，并办理了房屋过户手续。乙翻修房屋时在地下挖出一青花瓷瓶，经查为甲的祖父埋藏，甲是其祖父的唯一继承人。乙将该瓷瓶以市价卖给不知情的丙，双方一手交钱一手交货。关于本

案说法正确的是( ) （分数：2.00）

A.甲自知道瓷瓶被丙购买之日起2年内可以请求丙返还原物 √ B.甲有权主张乙、丙间的买卖无效 C.丙善意取得瓷瓶的所有权 D.甲可以要求丙赔偿损失

解析：解析：遗失物不适用善意取得，漂流物、埋藏物或隐藏物适用遗失物的规则，所以也不适用善意取得。《物权法》规定，权利人有权追回遗失物；通过转让被他人占有时，权利人可以要求无权处分人赔偿损失，也可以在知道或应当知道受让人之日起2年内请求返还原物。所以A正确，CD错误。因无权处分订立的买卖合同，无权处分不影响买卖合同的效力，若无其他效力瑕疵，买卖合同有效，B错误。 28.下列关于用益物权的说法错误的是( ) （分数：2.00）

A.用益物权属于他物权、物权 B.用益物权以占有为前提

C.用益物权以支配物的使用价值为内容 D.用益物权的客体是不动产 √

解析：解析：我国《物权法》规定的用益物权的客体包括动产和不动产。

29.甲以一栋大楼作为抵押物向乙借款1000万元，归还500万元之后剩余500万元无法清偿，乙可以请求将整栋大楼拍卖以清偿债务，这体现了担保物权的( ) （分数：2.00） A.优先受偿性 B.从属性 C.不可分性 √ D.物上代位性

解析：解析：担保物权的不可分性是指，债权人在全部债权受清偿前，可就担保物的全部行使其权利。 30.甲以100万美元存单作为质押向银行贷款650万元人民币(美元兑人民币汇率为1：7)，在质押期间人民币不断升值，美元兑人民币汇率变为1：6。据此，下列说法正确的是( ) （分数：2.00）

A.银行保管存单期间，导致存单价值减少，应当赔偿甲的损失 B.银行可以请求甲就存单价值减少的部分另行提供相应的担保 √ C.属于商业风险，银行应当自行承担损失

D.如果甲不归还贷款，银行只能将存单变现，不足归还贷款的部分不得要求甲归还

解析：解析：因不能归责于质权人的事由可能使质押财产毁损或者价值明显减少，足以危害质权利的，质权人有权要求出质人提供相应的担保；出质人不提供的，质权人可以拍卖或变卖质押财产，并与出质人协议将拍卖或变卖所得的价款用于提前清偿债务或者提存。

31.甲路过某湖泊时看到乙投河自尽，立刻问旁边小商店店主丙借了一件救生衣，然后跳入湖中将乙救上岸。由于一时疏忽忘记把手机放在岸边导致手机进水，救生衣也被一块石头划破。据此，下列选项中说法正确的是( ) （分数：2.00）

A.乙明确表示出自杀的意思，甲违背了其意思，不构成无因管理 B.甲可以向乙主张合理的见义勇为的报酬 C.甲可以要求乙直接向丙清偿 √

D.由于甲自己疏忽大意，不能让乙赔偿手机的损失

解析：解析：无因管理的管理人享有请求偿还因管理或服务所支出的必要费用的权利，此处的必要费用包括管理人在管理或服务活动中直接支出的费用，以及在该活动中受到的实际损失。管理人为本人利益而以管理人的名义负担的债务，有权要求本人直接向债权人清偿。

32.某海鲜大排档菜单写明：海捕大虾38元。店主认为应理解为38元一只，顾客认为应理解为38元一盘，对此条款的解释应按照( ) （分数：2.00）

A.通常理解进行解释 √ B.公平原则进行解释 C.餐饮行业习惯进行解释 D.对餐厅不利原则进行解释

解析：解析：对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。本题中，菜单上标价通常指的是一盘的价格，应当按照通常理解予以解释。

33.王某从贵族狗舍购买了一只赛级贵宾犬，双方约定狗舍应当交付该贵宾犬的血统证和疫苗证明等证件，狗舍交付上述证件的义务属于( ) （分数：2.00） A.主给付义务 B.从给付义务 √ C.附随义务 D.公平义务

解析：解析：所谓从给付义务，是指不具有意义的、仅具有补助主给付义务功能的义务。从给付义务存在的目的不在于决定合同的类型，而在于确保债权人的利益能够获得最大满足。

34.甲欲租乙的房屋，约定一年房租10万元，甲交给乙3万元定金，但签约前乙将房屋租给了出价更高的丙，乙应当返还给甲( ) （分数：2.00）

A.立约定金5万元 √ B.立约定金6万元 C.违约定金5万元 D.解约定金6万元

解析：解析：定金不得超过主合同标的额的20％，本题中即2万元，超过部分不适用定金罚则，乙应返还甲2万×2+1万=5万元。立约定金是指以定金作为订立合同担保的定金。

35.王某前往某知名医院治疗心脏病，选定A技术并交纳相应费用，但医院为节约成本私自采用B技术进行治疗，导致心脏病治疗失败，但歪打正着治好了王某的动脉硬化。据此，下列选项正确的是( ) （分数：2.00）

A.医院构成根本违约，王某可以要求解除合同，并返还全部医疗费用 B.医院可以扣除B技术的合理费用后，返还剩余费用 √ C.王某无权请求医院返还医疗费用，但可向医院主张侵权损害赔偿 D.王某可同时向医院主张违约责任和侵权损害赔偿

解析：解析：医院的违约行为导致合同目的根本不能实现，构成根本违约，本应当返还全部费用，但是由于使用B技术治好了王某动脉硬化，王某构成不当得利，须支付B技术的合理费用。

36.甲从乙处购买一批医疗设备，在货物运输途中，甲又与丙签订合同将该批设备转卖给丙，随后由于不可抗力导致该批设备损毁。对此，下列说法正确的是( ) （分数：2.00） A.应由甲承担该损失 B.应由乙承担该损失 C.应由丙承担该损失 √ D.应由承运人承担该损失

解析：解析：出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。

37.关于保管合同和仓储合同，下列说法正确的是( ) （分数：2.00） A.二者都是有偿合同 B.二者都是实践性合同 C.二者都是双务合同 √

D.因保管人保管不善导致保管物毁损、灭失的，保管人都应当承担损害赔偿责任

解析：解析：保管合同可以有偿也可以无偿，A错误。保管合同是实践性合同，仓储合同是诺成性合同，B错误。若保管是无偿的，保管人证明白己没有重大过失的，不承担损害赔偿责任，D错误。

38.甲委托乙前往中关村帮其选购一台电脑，乙在买完电脑回来的路上突遇暴雨，导致电脑损坏，乙也因此得重感冒花费医药费1000元。对此，下列说法正确的是( ) （分数：2.00）

A.乙应当赔偿甲电脑的损失 B.甲和乙应当分担电脑的损失

C.甲可以以乙未完成委托任务为由行使同时履行抗辩权，拒绝支付给乙必要费用 D.乙可以要求甲赔偿医药费 √

解析：解析：有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失；无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。本题中未明确说明该委托合同是否有偿，但是乙没有任何过错，甲无权要求乙赔偿电脑的损失，AB错误。委托合同中，支付必要费用与完成委托任务并非对待给付义务，不得主张同时履行抗辩权，C错误。受托人处理委托事物时，因不可归责于自己的事由造成损失的，可以向委托人要求赔偿损失，D正确。

39.乙欠甲5 000元迟迟不还，甲将乙打伤，乙花费医药费5 000元。对此，下列说法正确的是( ) （分数：2.00）

A.甲可以主张抵销债务，应当通知乙 B.双方债务性质不同，不得抵销 √ C.甲无权要求乙偿还欠款 D.乙无权请求甲赔偿医药费

解析：解析：故意实施侵权行为的债务人，不得主张抵销侵权损害赔偿之债。

40.甲明知自己已获得的专利权不符合专利法的规定，仍将其转让给乙企业。其后，该专利被宣告无效。对此，下列说法正确的是( ) （分数：2.00）

A.宣告专利权无效的决定对之前已经履行的专利权转让合同不具有溯及力，乙无权要求甲赔偿损失 B.乙有权要求甲赔偿损失 √

C.应当根据公平原则要求甲返还部分专利转让费用 D.该无效宣告对乙不发生效力，乙有权继续保有专利权

解析：解析：宣告专利权无效的决定，对在宣告专利权无效前人民作出并已执行专利侵权的判决、裁定，已经履行或者强制执行的专利侵权纠纷处理决定，以及已经履行的专利实施许可合同和专利权转让合同，不具有追溯力。但是因专利权人的恶意给他人造成的损失，应当给予赔偿。

二、 多项选择题(总题数：10，分数：20.00)

41.关于教唆犯，说法正确的是( ) （分数：2.00）

A.教唆犯也可以是实行犯 B.教唆犯都应按主犯处罚

C.教唆不满18周岁的人犯罪的，应当从重处罚 √ D.教唆犯可以独自构成犯罪 √

解析：解析：教唆犯的基本特点是，教唆他人实行犯罪而自己并不参加犯罪的实施，是使他人产生犯罪意图的人。所以教唆犯不能是实行犯，A错误。对教唆犯按照其在共同犯罪中所起的作用处罚。起主要作用的，按主犯处罚；仅起次要作用的，按从犯处罚。B错误。教唆不满18周岁的人犯罪的，应当从重处罚，C正确。如果被教唆人没有犯被教唆的罪，教唆犯独自构成犯罪，但可以从轻或者减轻处罚。D正确。 42.关于紧急避险说法错误的是( ) （分数：2.00）

A.紧急避险的危险来源不能是人的不法侵害 √ B.紧急避险只能在迫不得已的情况下才能实行

C.紧急避险损害的合法利益可以等于所保护的合法利益 √ D.紧急避险不适用于职务上、业务上负有特定责任的人

解析：解析：紧急避险的危害来源非常广泛，既可以是人的不法侵害，也可以是自然灾害、动物侵袭等，A错误。紧急避险损害的合法利益必须小于所保护的合法利益，C错误。 43.关于组织卖淫罪，下列说法正确的有( ) （分数：2.00）

A.在组织卖淫过程中有强奸行为的，应当数罪并罚 √

B.为组织卖淫的人招募、运送人员的，与组织卖淫者成立共同犯罪 √

C.组织卖淫者事先与拐卖妇女的犯罪人通谋，同时构成拐卖妇女罪和组织卖淫罪的，应当数罪并罚 D.组织卖淫者对所组织的卖淫者有强迫、引诱、容留、介绍卖淫行为的，应当数罪并罚

解析：解析：A选项，根据《刑法修正案(九)》的规定，犯组织、强迫卖淫罪，并有杀害、伤害、强奸、绑架等犯罪行为的，应当数罪并罚。B选项，组织卖淫罪的帮助犯，虽然按照协助组织卖淫罪定罪处罚，但与组织卖淫者仍然是共同犯罪。C选项，根据司法解释的规定，有关场所的经营管理人员事前与拐卖妇女的犯罪人通谋的，以拐卖妇女、儿童罪共犯论处；同时构成拐卖妇女、儿童罪和组织卖淫罪的，择一重罪论处。所以C错误。D选项，组织者对所组织的卖淫者有强迫、引诱、容留、介绍卖淫行为的，不是数罪，仍然只构成组织卖淫罪一罪。所以D错误。

44.周某认为其一生被丈夫甲耽误，而备下毒酒，在吃饭时自己与甲一同喝下。甲当场死亡，而周某因酒中毒药剂量不足，在地上痛苦挣扎，此时青梅竹马的许某进入，周某请求许某帮助自己结束生命，于是许某便从厨房拿来水果刀，正欲刺向周某时，周某儿子回来一脚踢飞水果刀，将周某送往医院，将周某救活。关于本案说法正确的是( ) （分数：2.00）

A.周某构成投放危险物质罪 B.周某构成故意杀人罪 √

C.许某的行为得到周某的承诺，故不构成犯罪 D.许某构成故意杀人罪 √

解析：解析：投放危险物质罪是指针对不特定的多数人或者重大公私财产投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的行为。周某的行为没有危害公共安全，而是投毒杀害特定人，所以构成故意杀人罪，应选B。被害人承诺是免除行为人责任的事由之一，但对人身伤害的承诺以轻伤为限，对重伤、死亡的承诺无效，故许某成立故意杀人罪(未遂)。

45.崔某由于欠巨额赌债，于是偷拿了父亲的支(崔某父亲为)并买了一包毒药，回到住处后持(内无子弹)逼迫与自己合租的室友喝下毒药，待室友毒发身亡后取走室友房间内全部财物和支一把。本案中属于抢劫罪法定加重情节的是( ) （分数：2.00） A.持抢劫 √ B.入户抢劫 C.抢劫致人死亡 √ D.抢劫支

解析：解析：持抢劫的支必须是真，但可以是空，故A正确。入户本身不具有非法性的，不成立入户抢劫，故B错误。崔某是典型的杀人取财行为，属于抢劫致人死亡，故C正确。抢劫支，并不是抢劫罪的法定加重情节，故D错误。

46.甲将自己的祖传玉佩赠送给儿子乙，并要求乙将来传男不传女，乙答应甲的要求。该行为属于( ) （分数：2.00）

A.双方民事法律行为 √ B.双务民事法律行为 C.无偿民事法律行为 √ D.实践性民事法律行为

解析：解析：赠与合同是双方、单务、无偿、诺成性的转移财产所有权的合同。

47.甲公司以A型号产品为样品，伪称是B型号产品与乙公司签订买卖合同。之后市场行情变化，A型号产品价格大涨。下列说法正确的是( ) （分数：2.00）

A.甲公司有权以欺诈为由主张撤销合同

B.乙公司有权以欺诈为由主张撤销合同 √ C.乙公司有权要求按照合同履行双方义务 √

D.乙公司撤销合同前，甲公司可以请求乙公司支付货款 √

解析：解析：因欺诈订立的合同，只有受欺诈方有权主张撤销合同，其也可以选择不撤销合同。可撤销合同在被撤销前已经生效，双方应当履行合同义务。

48.甲委托乙寄售行以该行名义将甲的一台仪器以3 000元出售，乙寄售行报酬为500元。其后，乙将该仪器以4 000元卖给了丙，为此乙多支付费用100元。对此，下列选项正确的是( ) （分数：2.00）

A.甲、乙订立的是委托合同

B.高于约定价格卖得的500元属于甲 √

C.如仪器出现质量问题，丙应向乙主张违约责任 √ D.乙无权要求甲承担100元费用 √

解析：解析：行纪合同，是指行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同，甲和乙之间的合同是行纪合同，A错误。行纪人高于委托人指定的价格卖出，可以按照约定增加报酬，没有约定或约定不明确的，依照《合同法》第61条仍不能确定的，该利益属于委托人，B正确。行纪人与第三人订立合同的，行纪人对该合同直接享有权利、承担义务，C正确。在没有特别约定的情形下，行纪人处理委托事物支出的费用，由行纪人负担，D正确。 49.下列选项中可以成为我国专利权的主体的是( ) （分数：2.00） A.我国自然人 √ B.我国单位 √ C.外国人 √

D.外国企业或其他组织 √

解析：解析：我国自然人和单位可以依照法定程序申请专利，成为专利权的主体。外国人、外国企业或者外国其他组织也可以成为我国的专利权人。 50.下列行为中，不视为侵犯专利权的行为是( ) （分数：2.00）

A.从专利权人处购买专利产品，加价销售的 √

B.在他人申请专利前，已经做好制造他人专利产品的准备，他人获得专利后继续制造的 √ C.为研究病毒，生产他人具有专利权的显微镜

D.临时通过我国领海的外国船只在其发动机上使用我国的专利技术 √

解析：解析：注意不视为侵犯专利权的5种情形。A属于专利权用尽，B属于在先使用，D属于临时过境的外国运输工具的使用。C选项，仅是把他人专利产品作为科学研究的工具，不属于以科学研究为目的而使用有关专利权。

三、 简答题(总题数：4，分数：8.00)

51.简述危害结果在刑法中的意义。 （分数：2.00）

__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(正确答案：(1)危害结果作为某些犯罪的构成要件：绝大多数过失犯罪都要求发生法定的物质性危害结果才构成犯罪；另外也有一些故意犯罪把发生法定结果规定为构成要素，如生产、销售劣药罪。 (2)危害结果作为某些犯罪既遂的条件，如故意杀人罪发生了死亡结果才认为既遂。 (3)出现某种危害结果作为对犯罪加重法定刑的条件，如抢劫致人重伤、死亡。) 解析：

52.简述利用未公开信息交易罪与内幕交易罪的区别。 （分数：2.00）

__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(正确答案：(1)犯罪主体的范围不同：利用未公开信息交易罪的主体是金融机构及有关监管部门及行业协会的工作人员；而内幕交易罪的主体是证券、期货内幕信息的知情人员或者非法获取内幕信息的人员。 (2)犯罪对象不同：利用未公开信息交易罪的对象是内幕信息以外的其他未公开信息；内幕交易

罪的对象是法律、行规确定的内幕信息。 (3)信息的来源不完全相同：利用未公开信息交易罪的信息只能是利用职务之便获取的；内幕交易罪的信息包括因工作原因获得的，也包括采取非法手段获取的。 (4)单位是否可以成为犯罪主体：利用未公开信息交易罪是自然人犯罪；内幕交易罪的主体可以是自然人，也可以是单位。) 解析：

53.简述继承人丧失继承权的情形。 （分数：2.00）

__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(正确答案：(1)故意杀害被继承人的。 (2)为争夺遗产而杀害其他继承人的。 (3)遗弃被继承人的，或者虐待被继承人情节严重的。 (4)伪造、篡改或者销毁遗嘱，情节严重的。) 解析：

.简述授予发明和实用新型专利的实体条件。 （分数：2.00）

__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(正确答案：(1)新颖性。我国目前采用的是绝对新颖性标准，即该发明或实用新型不属于现有技术，也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。 (2)创造性。对发明而言，必须同申请日以前已有的技术相比，有突出的实质性特点和显著的进步；对实用新型而言，要求同申请日以前已有的技术相比，有实质性特点和进步。 (3)实用性。实用性是指用工业方法和手段能制造和使用发明物。我国专利法对实用性的要求是，发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。) 解析：

四、 辨析题(总题数：2，分数：4.00)

55.有共同的犯罪行为就是共同犯罪。 （分数：2.00）

__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(正确答案：(1)这个说法是片面的。 (2)首先，共同犯罪在客观方面，必须有共同的犯罪行为，即共同犯罪人的行为都是指向同一目标，彼此相互联系、互相配合，结成一个犯罪行为整体。 (3)但是，共同犯罪还要求有两个以上的犯罪主体。即作为共同犯罪人中的任何一人，都必须具备责任能力、达到责任年龄的一般主体资格。并且，共同犯罪在主观方面，必须具有共同的犯罪故意。一方面各共同犯罪人对共同犯罪持性质相同的故意心态；另一方面各共同犯罪人相互之间有意思联络，对互相协作犯罪亦持故意心态。) 解析：

56.“合同未签订则不承担任何责任”，请对这一说法加以辨析。 （分数：2.00）

__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(正确答案：这个说法是不完全正确的。 一方面合同未签订即未成立，自然不会产生违约责任，这个说法有一定道理。 但是合同未签订有可能会产生缔约过失责任。缔约过失责任，是指在订立合同过程中，当事人一方因违反其依据诚实信用原则产生的先合同义务，而致另一方信赖利益损失时所应承担的损害赔偿责任。缔约过失责任主要适用于以下情况：假借订立合同，恶意进行磋商；故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；泄漏或者不正当地使用在订立合同过程中知悉的对方的商业秘密；其他违背诚实信用原则的行为。) 解析：

五、 法条分析题(总题数：2，分数：12.00)

我国《刑法》第31条规定：“单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。”请分析：（分数：6.00） (1).本条款中“直接负责的主管人员”的含义。（分数：2.00）

__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(正确答案：直接负责的主管人员，是在单位实施的犯罪中起决定、批准、授意、纵容、指挥等作用的人员，一般是单位的主管负责人，包括法定代表人。)

解析：

(2).本条款中“其他直接责任人员”的含义。（分数：2.00）

__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(正确答案：其他直接责任人员，是在单位犯罪中具体实施犯罪并起较大作用的人员，既可以是单位的经营管理人员，也可以是单位的职工，包括聘任、雇佣的人员。应当注意的是，在单位犯罪中，对于受单位领导指派或奉命而参与实施了一定犯罪行为的人员，一般不宜作为直接责任人员追究刑事责任。) 解析：

(3).本条款中“本法分则和其他法律另有规定”的含义。（分数：2.00）

__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(正确答案：对单位犯罪一般实行“两罚”原则，但是刑法分则有特别规定只实行“单罚”的，依照规定。从刑法现有的规定看，“单罚”一般只处罚直接负责的主管人员和其他直接责任人员。) 解析：

我国《物权法》第20条规定：“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。”请分析：（分数：6.00） (1).何谓预告登记?（分数：2.00）

__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(正确答案：预告登记，是指在当事人所期待的不动产物权变动所需要的条件缺乏或者尚未成就时，即权利人只对未来取得物权享有请求权时，法律为保护这一请求权而为其进行的登记。) 解析：

(2).“处分该不动产”包括哪些情形?（分数：2.00）

__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(正确答案：“处分该不动产”包括：转移不动产所有权，或者设定建设用地使用权、地役权、抵押权等其他物权的情形。) 解析：

(3).应当如何理解“债权消灭”?（分数：2.00）

__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(正确答案：“债权消灭”是指，买卖不动产物权的协议被认定无效、被撤销、被解除，或者预告登记的权利人放弃债权的情形。) 解析：

六、 案例分析题(总题数：2，分数：10.00)

交警甲在婚宴上喝了一杯白酒后，开车回家。在路上觉得头晕，就将车停在附近学校停车场中，结果在倒车人位时，操作失误将一辆法拉利撞报废。甲赶紧用随身携带的酒精检测仪进行测试，发现血液中酒精含量已达85 mg／100 ml，赶紧去买了几瓶矿泉水，喝下后用冷水冲脸，回到车上测量后酒精含量降至75 mg／100 ml，便急忙逃离现场。(事实一)开出学校不久，就将一过马路行人乙撞成重伤。甲在将乙送往医院路上，心想如果被人知道自己酒驾撞了人，就不能继续当了，便将乙扔到城郊小树林后逃离。(事实二)根据上述案情，请回答下列问题并说明理由：（分数：4.00） (1).事实一中甲构成何罪?（分数：2.00）

__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(正确答案：甲醉酒驾车构成危险驾驶罪，但将法拉利撞报废的行为不构成犯罪。因为交通肇事罪，要求在公共交通管理范围内发生重大事故，而学校停车场不属于公共交通管理领域，不能构成交通肇事罪。单纯过失毁坏财物的行为不构成犯罪。) 解析：

(2).事实二中甲构成何罪?（分数：2.00）

__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(正确答案：甲应认定故意杀人罪。根据司法解释，肇事后将被害人转移或者藏匿使其不能得到及时救治而死亡的，应以故意杀人罪定罪处罚。甲将乙撞成重伤后，为了掩盖责任，将乙遗弃至小树林中，明知自己行为可能造成乙死亡的结果，仍然放任其发生，构成故意杀人罪。)

解析：

甲、乙、丙、丁四人各出资25％集资建立一办公楼，按照出资比例管理使用。甲因病死亡，甲子是其唯一继承人，要求继承甲的份额，乙、丙、丁主张优先购买权。其后乙欲出售其拥有的份额，并于4月10日通知其余共有人：“我与戊达成协议，戊欲一次性付款1 000万元购买我的份额，其余共有人若行使优先购买权，请在3日内行使，过期不候。”甲子于4月11日提出以分期付款的方式购买其份额，丙于4月15日提出行使优先购买权，丁于4月20日提出行使优先购买权。根据上述案情，请回答下列问题并说明理由：（分数：6.00）

(1).对于甲子欲继承甲的份额，其余共有人是否可以行使优先购买权?（分数：2.00）

__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(正确答案：不可以行使优先购买权。最高人民关于适用《物权法》的司法解释规定：“共有份额的权利主体因继承、遗赠等原因发生变化时，其他按份共有人主张优先购买的，不予支持，但按份共有人之间另有约定的除外。”) 解析：

(2).对于乙转让其份额，甲子是否可以行使优先购买权?（分数：2.00）

__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(正确答案：甲子不能行使优先购买权。优先购买权是指，当按份共有人转让自己的份额时，在同等条件下，其他共有人享有的优先购买的权利。甲子提出分期付款的付款方式与戊一次性的付款方式不属于同等条件，不能行使优先购买权。) 解析：

(3).丙和丁能否行使优先购买权?协商一致的情况下，该如何处理丙和丁均欲行使优先购买权的争议?（分数：2.00）

__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(正确答案：丙和丁可以行使优先购买权。根据物权法司法解释，优先购买权的行使期间，按份共有人之间有约定的，按照约定处理；没有约定或者约定不明的，按照下列情形确定：通知中未载明行使期间，或者载明的期间短于通知送达之日起十五日的，为十五日。乙在通知中确定的期间短于十五日，应视为优先购买权行使期间为十五日，丙和丁未超过期限。 根据物权法司法解释，两个以上按份共有人主张优先购买且协商不成时，请求按照转让时各自份额比例行使优先购买权的，应予支持。因此，丙和丁应当按照其份额比例，行使优先购买权。) 解析：