诉讼风险防范企业风险分析报告

诉讼风险防范企业风险分析报告提要：人民法院应当将起诉状副本送达被告，并通知被告在收到起诉状副本后15日内提出答辩状。被告申请延期的，是否准许，由人民法院决定。 更多精品源

诉讼风险防范企业风险分析报告

在yyww展会上，就TTyy人员在贵公司展台伫足、拍照事件，对贵公司可能引起的相关法律风险，本律师进行全面剖析并提出相关防范措施。

根据目前情况分析，贵公司与TTyy可能产生的纠纷是专利与着作权纠纷，假设TTyy起诉贵公司，分析如下： 一、TTyy起诉的前提

1、TTyy享有的知识产权能受到中国相关法律保护，有2种方式：

1）是专利权登记；2）是以诉讼的（TTyy胜诉kkGG）方式确定实用艺术品着作权。

2、TTyy知识产权在有效保护期内：

1）外观设计专利保护期10年；2）实用艺术品着作权保护期25年。

3、贵公司实施了侵权行为；

4、诉讼类型：

1）着作权侵权，可分为普通作品着作权侵权（包括计算机软件作品）与立体作品（实用艺术品）着作权侵权； 2）专利侵权，可分为外观设计专利侵权、实用新型专利侵权及发明专利侵权。

从侵权风险来看，专利侵权的风险会大于着作权侵权的风险，因为：

其一：着作权的权属不易证明；

其二：着作权的相似性判断没有固定的标准，法院的观点倾向于保守；

其三；着作权侵权的赔偿数额远小于专利侵权的赔偿数额。

5、TTyy起诉前的工作，大部分工作是收集证据（详细内容不赘述）。

二、TTyy对贵公司的起诉方式

经过对TTyy案例及综合情况的分析，本律师认为，TTyy对贵公司可能会采取以下几种诉讼方式。

（一）TTyy直接起诉贵公司，按照涉外程序进行。 一般送达的时间会较长，程序相对复杂。（涉外程序见下文）

1、涉及到一般着作权侵权的，可以原始创作、不侵权等进行抗辩；涉及到专利侵权的，可以先向国家知识产权局

提出TTyy专利无效等。具体策略，在诉讼过程中，会有律师参与制订，这里不再详述。

2、就贵公司关注的重点进行详述：如果TTyy直接起诉贵公司实用艺术品着作权侵权，该如何应对？通常情况下应诉策略有两种： （1）积极应诉

积极应诉要两方面准备：一是，故意拖延时间，如提出法院管辖权异议、延期举证等，这样可以拖延时间大约1-3月之久。

二是，也是最重要的，要充分准备证据，采用不同的应诉策略：

1）应诉策略一：承认侵权

直接承认复制或借鉴了原告的产品，但是销售很少，希望与原告和解，诉讼结果2种：一是和解结案，二是法院判决贵公司败诉，承担侵权责任。

2）应诉策略二：否认原告拥有着作权 答辩①以原告产品缺乏独创性或

②着作权归属于他人而否认原告对该产品享有着作权； 此答辩能否获得支持，取决于大量调查取证、证据的效力及法官的认定，此方案贵公司胜诉几率较小。 3）应诉策略三：自己拥有着作权

贵公司主张自己的产品为自己独立创作，仅是在结果上

与原告产品存在偶同，从而做出否定侵权的抗辩。 ①在此种情形下，贵公司必须承担提供证据和说服的证明责任，证明贵公司不可能接触到TTyy的产品并且该产品系自行独立完成。

②如果贵公司不能就其创作行为完成说服的证明责任，则应当承担对贵公司不利的判决。

③根据TTyy与kkGG的案例，法院支持TTyy的数量来看，此种情形下，贵公司胜诉几率要高于应诉策略二。 （2）不侵权之诉

1）按照法律规定，TTyy公司如果提起诉讼，有管辖权的法院为被告所在地或侵权行为所在地，即比如贵公司在南京销售有涉嫌侵权的产品，TTyy公司可以选择在南京起诉或在北京起诉。

2）如果贵公司想选择北京的法院管辖，可以先向北京地区的法院提起不侵权之诉，即贵公司的产品不侵犯TTyy公司的产品，但前提是，贵公司必须收到TTyy公司的律师函（内容为贵公司涉嫌侵犯其专利权）或类似的书面通知，才能提起不侵权之诉。

3）提起不侵权之诉后，如果TTyy公司在北京以外的地区起诉贵公司，则两个案件应合并审理，且由最先受理的法院管辖。 4）目的

简而言之，不侵权之诉，是贵公司争取管辖权的一个策略，也可以拖延诉讼时间。但是不侵权之诉，如果不被法院受理或着败诉，贵公司依然要承担原告诉讼的相关责任。 3、综上，如果贵公司确实有侵权行为，无论是积极应诉还是不侵权之诉策略，贵公司都有败诉的可能性，诉讼时间长达1-3年。

（二）TTyy的代理公司起诉贵公司

1、TTyy为了节省涉外诉讼程序的繁琐及时间，TTyy授权代理公司起诉贵公司。

2、TTyy代理公司起诉贵公司，适用国内一般程序（一审、二审时间共9月-15月），如贵公司起诉广州LLDD或北京LLyy公司一样的诉讼程序进行，不多赘述。 3、代理公司起诉需要经过一定的程序。

首先，TTyy需要将自己的外观或者着作权转让或独占许可（真或假合同）给代理公司或国内第三方。

其次，作为专利的转让或独占许可使用，必须向专利局办理备案手续，否则不发生对抗第三人的效力。

4、如果TTyy从现在开始打算起诉贵公司的话，TTyy必须经过上述程序，大约需要1-2月时间，贵公司需要在2月内做必要的预防准备。

5、对于此种方式起诉，诉讼策略有2： 1）采用上述（一）的诉讼策略。

2）请求驳回原告诉讼请求

如果TTyy转让或独占许可代理商未进行相关备案的话，贵公司可以此为抗辩，请求法院驳回原告诉讼请求。 但是原告有充分证据证明转让或独占许可行为有效的话，法院将会很难支持被告答辩理由

诉讼风险防范企业风险分析报告提要：人民法院应当将起诉状副本送达被告，并通知被告在收到起诉状副本后15日内提出答辩状。被告申请延期的，是否准许，由人民法院决定。 更多精品源

。不过，此可以拖延诉讼时间15天-30天。

6、综合分析：一般外国公司不喜欢造假，TTyy应该也不会。贵公司近期应该不会被起诉。正常情况下，TTyy应该不会把其专利或着作权转让或独占许可给第三人，也就是说TTyy采用代理商诉讼方式可能性不大。

（三）TTyy支持第三方如图片公司起诉贵公司 1、贵公司的确存在图片着作权侵权事实，如果TTyy与图片着作权人协商一致，支持图片着作权人起诉贵公司，诉讼结果有2种：

1）很明显，贵公司侵权事实成立，承担侵权赔偿责任，并且所有所涉侵权内容必须替换、不得再使用；

2）乐观情况：贵公司与图片着作权人协议购买及授权

使用，以贵公司支付一笔使用费用而和解结案；

但是，如果是TTyy支持起诉的话，图片着作权人应是不会同意和解的，也就是说贵公司必须承担着作权侵权责任。

2、综合分析认为，此方式诉讼便于操作，只要起诉，贵公司必然面临败诉风险。 三、涉外诉讼程序

因TTyy是DDmm公司，如果TTyy直接起诉贵公司的话，必须按照涉外诉讼程序进行，全过程是： 1、TTyy委托诉讼代理人：

TTyy需委托中国的律师作为代理律师或委托法律允许的其他人员作为诉讼代理人。

时间说明：这个时间比较快，一周时间足够。 2、委托书证明手续：

从DDmm寄交或者托交的授权委托书，1）应当经DDmm公证机关证明，2）并经中华人民共和国驻DDmm使领馆认证，3）或者履行中华人民共和国与DDmm订立的有关条约中规定的证明手续后，才具有效力。

时间说明：这个时间大约需要2周-1月时间。 （3）法院管辖

涉外民事诉讼的被告对人民法院管辖不提出异议，并应诉答辩的，视为承认该人民法院为有管辖权的法院。

时间说明：如果被告提出管辖权异议的话，可以拖延1-2月时间。

（4）诉状送达被告

人民法院应当将起诉状副本送达被告，并通知被告在收到起诉状副本后15日内提出答辩状。被告申请延期的，是否准许，由人民法院决定。

时间说明：从TTyy到法院起诉到诉状送达被告时间，大约为15天-30天。

（5）法院诉讼文书送达TTyy途径 1）向TTyy诉讼代理人送达（首选）； 2）通过外交途径送达；

3）按照DDmm与我国者共同参加的国际条约方式送达； 时间说明：这期间包括各种诉讼文书（被告答辩状、法院管辖异议书、被告证据等），时间可以长达3月-6月。 （6）TTyy提出财产保全

1）TTyy向法院提出财产保全，需提供诉讼标的额相等的财产担保；

2）人民法院裁定准许财产保全后，被申请人（被告）提供担保的，人民法院应当解除财产保全。 时间说明：这个时间约为15天-30天。 （7）诉讼期间

人民法院审理涉外民事案件的期间，不受国内普通诉讼

一审期间（6-12个月）、二审期间（3个月或以上）规定的限制。

时间说明：整个诉讼时间大概需要1年-3年。